一、公司法高管義務(wù)主要有什么？

公司法高管義務(wù)主要是忠實(shí)義務(wù)。董事、監(jiān)事、高管人員的忠實(shí)義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、高管人員管理公司、經(jīng)營業(yè)務(wù)、履行職責(zé)時(shí)，必須代表全體股東為公司最大利益努力工作，最大限度地倮護(hù)公司的利益作為衡量自己執(zhí)行職務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)自身利益與公司利益發(fā)生沖突時(shí)，必須以公司利益為重，不得將自身利益或者與自己有利害關(guān)系的第三人的利益置于公司利益之上。董事的忠實(shí)義務(wù)要求董事不得損害公司的利益，董事忠實(shí)義務(wù)的核心在于董事不得利用其董事身份獲得個(gè)人利益。董事不得以犧牲公司利益作為代價(jià)而獲得個(gè)人利益，不得為了個(gè)人利益而將公司機(jī)會(huì)據(jù)為己有。董事、監(jiān)事、高管人員的忠實(shí)義務(wù)的本質(zhì)要求，應(yīng)當(dāng)在法律法規(guī)與公序良俗的范圍內(nèi)，忠誠于公司利益，以最大的限度實(shí)現(xiàn)和保護(hù)公司利益作為衡量自己執(zhí)行職務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)，全心全意地為公司利益服務(wù)。

(一)董事、監(jiān)事、高管人員違反忠實(shí)義務(wù)的具體表現(xiàn)形式

董事、監(jiān)事、高管人員違反忠實(shí)義務(wù)的行為主要表現(xiàn)為：董事、監(jiān)事、高管人員將自己的利益置于股東和公司利益之上I董事、監(jiān)事、高管人員利用職權(quán)為自己謀取私利。我國《公司法》第149條規(guī)定了違反忠實(shí)義務(wù)的具體表現(xiàn)

1.不得因自己的特殊身份而獲取不當(dāng)利益

董事、監(jiān)事、高管人員享有公司事務(wù)管理權(quán)和公司業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)，他們的職務(wù)決定其擁有的權(quán)力如被濫用就會(huì)損害公司利益。因此，應(yīng)當(dāng)禁止董事、監(jiān)事、高管人員獲得任何由于其職務(wù)而取得不當(dāng)利益。我國《公司法》第116條規(guī)定：“公司不得直接或者間接通過子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。”第117條規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員從公司獲得報(bào)酬的情況。”上述規(guī)定主要是為了防止董事、監(jiān)事、高管人員利用其職務(wù)獲取不當(dāng)利益。

2.不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入

董事、監(jiān)事、高管人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者非法收入，如果違反這一義務(wù)，不管該利益的表現(xiàn)形式如何，均應(yīng)將其所得返還公司，公司享有歸入權(quán)。給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。我國《公司法》第148條第2款艦定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。”第149條第1款第6項(xiàng)規(guī)定：禁止董事和高管人員“接受他人與公司交易的傭金歸為已有。”

3.不得侵占和擅自處理公司的財(cái)產(chǎn)

公司享有股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，董事、監(jiān)事、高管人員不得以任何名義侵占公司財(cái)產(chǎn)。董事、監(jiān)事、高管人員負(fù)有不得擅自處理公司財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。我國《公司法》第149條第1款第1—3項(xiàng)規(guī)定：董事、高管人員不得挪用公司資金，不得將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)，不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。

4.未經(jīng)法定程序不得與公司進(jìn)行自我交易

自我交易限制義務(wù)，是指董事、高管人員未經(jīng)法定程序不得與公司進(jìn)行自我交易。董事作為公司的代理人，不得同作為本人的公司締結(jié)合同，轉(zhuǎn)讓或者受讓公司的財(cái)產(chǎn)，將自己的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給公司，由公司對(duì)董事提供貸款或者就第三人對(duì)董事的貸款提供擔(dān)保。自我交易限制義務(wù)，是董事、高管人員在公司內(nèi)部不得從事與公司利益相反的經(jīng)營活動(dòng)，而競業(yè)禁止義務(wù)要求董事、高管人員不得在公司外部從事與其所任職公司利益相反的經(jīng)蕾活動(dòng)，公司法原則上禁止自我交易，主要是防止董事在從事自我交易時(shí)利用權(quán)力損害公司利益而獲取不當(dāng)利益。公司與董事之間進(jìn)行自我交易時(shí)存在的危險(xiǎn)，是公司有可能在這種交易中受到不公平的對(duì)待。各國立法對(duì)自我交易“原則禁止、例外允許”，規(guī)定自我交易的生效條件和批準(zhǔn)程序，即只有取得股東會(huì)同意的自我交易，才對(duì)公司產(chǎn)生法律效力，因?yàn)椴⒎撬械淖晕医灰锥紝?duì)公司不利。

自我交易分為直接的自我交易和間接的自我交易。所謂直接的自我交易，是指董事以自己名義與公司訂立合同或者進(jìn)行其他交易。由于自我交易限制的目的是預(yù)防董事進(jìn)行與公司發(fā)生利益沖突的交易，因此，這里的“公司”應(yīng)不限于董事所任職的公司自身，還應(yīng)包括公司的全資子公司、控股公司或者參股公司等。所謂間接的自我交易，是指從形式上該交易發(fā)生在公司與第三人之間，與董事、高管人員沒有直接的法律關(guān)系，但實(shí)質(zhì)上董事、高管人員與該交易有利害關(guān)系。實(shí)踐中，公司董事、高管人員通過其配偶、子女、父母或者所擔(dān)任董事的其他公司或者其作為合伙人的合伙組織同自己任職的公司訂立契約或者進(jìn)行交易，實(shí)現(xiàn)不能通過直接交易所實(shí)現(xiàn)的利益，規(guī)避公司法規(guī)定的自我交易的限制義務(wù)。凡是董事等高管人員的利害關(guān)系人與公司進(jìn)行的交易，必須報(bào)告公司并接受公司的審查與批準(zhǔn)，否則公司有權(quán)予以撤銷。

我國《公司法》第149條第1款第4項(xiàng)規(guī)定：董事、高管人員不得“違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。”上述規(guī)定限制公司的董事、高管人員進(jìn)行自我交易，將交易的決定權(quán)交給股東會(huì)，董事會(huì)無權(quán)代表公司對(duì)董事、高管人員的自我交易做出決議。如果董事、高管人員與公司之間的交易屬于互利互惠、公平合理的，法律沒有必要禁止董事、高管人員與公司之間的交易。但是，如果董事、高管人員與公司之間的交易未經(jīng)股東會(huì)同意，則該交易無效，公司有權(quán)要求董事、高管人員返還財(cái)產(chǎn)，不能返還財(cái)產(chǎn)或者給公司造成損害的，公司有權(quán)要求其賠償。

5.不得篡奪公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，不得同公司開展非法競爭

我國《公司法》第149條第1款第5項(xiàng)規(guī)定：董事、高管人員“未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意”，不得“利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的經(jīng)營業(yè)務(wù)。”我國《公司法》規(guī)定了董事、高管人員不得篡奪公司的商業(yè)機(jī)會(huì)和競業(yè)禁止義務(wù)。違反上述義務(wù)，公司可以篡奪公司機(jī)會(huì)的董事、高管人員為被告提起訴訟，主張其取得的收入歸公司所有;如果公司因此受到的損失大于董事所得收入的，可以要求其賠償損失。

(1)競業(yè)禁止義務(wù)

董事、高管人員的競業(yè)禁止義務(wù)，是指不得自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的經(jīng)營業(yè)務(wù)。否則，公司可以在一定的期限內(nèi)行使歸人權(quán)，將董事所得視為公司所有。競業(yè)禁止義務(wù)主要是為了防止侵犯公司的商業(yè)秘密，公司董，事、高管人員依據(jù)法律規(guī)定或者合同約定，在任職期間或者雇用關(guān)系存續(xù)期間，或者離職或者雇用關(guān)系終止后的一定期間內(nèi)，或者特定地區(qū)內(nèi)，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且具有競爭關(guān)系的其他公司兼職或者任職，也不得自己生產(chǎn)與任職公司有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。董事、高管人員違反競業(yè)禁止義務(wù)的，公司有權(quán)行使歸人權(quán)，即要求將董事、高管人員的違法經(jīng)營所得或者所獲報(bào)酬收歸公司所有。

董事、高管人員作為公司的管理者，應(yīng)當(dāng)為公司服務(wù)，不得為自己或者第.三人的利益而同公司開展非法競爭。競業(yè)既包括董事、高管人員自營，即以自己的名義從事與公司業(yè)務(wù)相同的經(jīng)營活動(dòng);也包括為他人經(jīng)營，即為他人從事與公司相同的經(jīng)營活動(dòng)，或者雖以他人名義所為的競業(yè)行為，但受益主體為董事自己的“隱蔽”競業(yè)行為。董事、高管人員的配偶或者家庭成員從事與公司相同的經(jīng)營活動(dòng)的，也應(yīng)視為董事、高管人員從事了競業(yè)經(jīng)營活動(dòng)。

(2)不得篡奪公司的商業(yè)機(jī)會(huì)

公司商業(yè)機(jī)會(huì)，是指董事、高管人員在執(zhí)行公司職務(wù)過程中獲得的并有義務(wù)向公司披露的、與公司經(jīng)營活動(dòng)密切相關(guān)的各種商業(yè)信息和機(jī)會(huì)。公司機(jī)會(huì)理論認(rèn)為，董事、高管人員不得利用其職務(wù)奪取原本屬于公司的商業(yè)信息和機(jī)會(huì)。董事、高管人員基于其特殊地位獲得的商業(yè)機(jī)會(huì)，不得篡奪自用。篡奪公司機(jī)會(huì)同侵占公司財(cái)產(chǎn)并無實(shí)質(zhì)不同，只是篡奪公司機(jī)會(huì)侵占的是無形財(cái)產(chǎn)。我國公司法將篡奪公司機(jī)會(huì)的義務(wù)歸于競業(yè)禁止義務(wù)。

我們認(rèn)為，判斷董事、高管人員獲得的商業(yè)機(jī)會(huì)是否構(gòu)成公司的商業(yè)機(jī)會(huì)應(yīng)當(dāng)同時(shí)考慮以下因素：第一，公司商業(yè)機(jī)會(huì)是董事在執(zhí)行公司職務(wù)過程中獲得的。董事、高管人員在與執(zhí)行公司職務(wù)無關(guān)的時(shí)間和場合獲得的商業(yè)信息和機(jī)會(huì)，不應(yīng)視為公司機(jī)會(huì)。第二，公司商業(yè)機(jī)會(huì)必須是與公司經(jīng)營活動(dòng)密切相關(guān)的商業(yè)機(jī)會(huì)。董事傳達(dá)或者披露給公司的信息或者機(jī)會(huì)并不等于都是公司機(jī)會(huì)，應(yīng)與公司經(jīng)營活動(dòng)密切相關(guān)。衡量某一機(jī)會(huì)是否與公司經(jīng)營活動(dòng)密切相關(guān)時(shí)，要綜合考慮各種相關(guān)因素。例如，某一商業(yè)機(jī)會(huì)是否為公司所需要I公司是否曾經(jīng)就該機(jī)會(huì)進(jìn)行談判，公司是否為尋找該機(jī)會(huì)而投人人力、物力和財(cái)力等。第三，公司商業(yè)機(jī)會(huì)必須是董事有義務(wù)向公司披露的。董事、高管人員在執(zhí)行公司職務(wù)過程中獲得的商業(yè)信息和機(jī)會(huì)，應(yīng)當(dāng)有義務(wù)向公司披露。

董事應(yīng)當(dāng)向公司機(jī)關(guān)報(bào)告和披露商業(yè)機(jī)會(huì)，公司應(yīng)在合理期限內(nèi)表示接受或者拒絕。如果公司放棄或者無法利用機(jī)會(huì)，則董事可將機(jī)會(huì)提供給第三人或者自己利用。公司所受的損失由拒絕的董事或者公司股東承擔(dān)。法律允許董事運(yùn)用其任職公司自愿放棄的商業(yè)機(jī)會(huì)和公司不能利用的商業(yè)機(jī)會(huì)。

6.不得擅自泄露公司秘密

公司秘密，是指只要披露將使公司遭受損失或者喪失商業(yè)機(jī)會(huì)的信息。不得擅自泄露公司秘密義務(wù)包括董事、高管人員不得利用公司信息的義務(wù)，即董事不得利用內(nèi)幕信息從事各種內(nèi)幕交易從而獲取私利，也不得將內(nèi)幕信息泄露給他人以謀取私利。公司的商業(yè)秘密是公司生存和發(fā)展的重要因素，而董事是公司的管理決策機(jī)關(guān)，全面掌握公司的商業(yè)秘密，如果董事將其掌握的公司的商業(yè)秘密泄露給第三人，或者公司的競爭對(duì)手，那么公司將可能遭受嚴(yán)重?fù)p失。因此，我國《公司法》第149條第1款第7項(xiàng)規(guī)定：董事、高管人員不得擅自披露公司秘密。如果公司董事、高管人員擅自泄露公司秘密，導(dǎo)致公司遭受損失，則公司可以要求其承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

7.不得違反接受質(zhì)詢、協(xié)助監(jiān)事的義務(wù)

我國《公司法》第151條規(guī)定：股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)。

8.不得違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為

公司實(shí)踐中，由于法律無法窮盡董事、高管人員違反忠實(shí)義務(wù)的行為，因此，我國公司法規(guī)定一個(gè)兜底性的條款，解決股東和公司在追究董事、高管人員的其他違反忠實(shí)義務(wù)行為時(shí)的法律依據(jù).我國《公司法》第149條第1款在列舉了七種違反忠實(shí)義務(wù)的行為后，第8項(xiàng)采用了概括性的規(guī)定，將其他違反忠實(shí)義務(wù)的行為納入其中。《公司法》第21條規(guī)定：“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

經(jīng)營情況比較良好的公司往往都是因?yàn)橛胸?fù)責(zé)人的高管在統(tǒng)領(lǐng)工作，而且公司的很多決策離開了高管就會(huì)直接影響到公司甚至是市場的運(yùn)營，所以公司法的高管在法律中具備的義務(wù)就是要對(duì)公司的利益保持高度的忠實(shí)而不能有任何損害的行為。

公司法司法解釋的修訂

公司法落實(shí)董事會(huì)決議方面的規(guī)定是什么?

公司法董事會(huì)成員有什么規(guī)定？