一、成立控股股東與上市公司合資公司合法嗎?

不合法，對(duì)于非國(guó)資背景的上市公司而言，僅要求上市公司的經(jīng)營(yíng)管理層(包括總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、營(yíng)銷(xiāo)負(fù)責(zé)人和董秘)不得在控股股東單位兼任董事以外的其他職務(wù)，而不限定控股股東單位的任何高管在上市公司擔(dān)任經(jīng)營(yíng)管理人員，其立法意義在于要求上市公司經(jīng)營(yíng)管理層專(zhuān)心供職于上市公司的日常經(jīng)營(yíng)管理。

而對(duì)于國(guó)資背景的上市公司而言，作為控股股東的國(guó)有集團(tuán)公司的決策層和經(jīng)理層高管，非經(jīng)國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)統(tǒng)一，不得兼職上市公司任何職務(wù)。其立法意義在于要求國(guó)有集團(tuán)公司高管專(zhuān)職于所任職國(guó)有集團(tuán)公司，保障國(guó)有資產(chǎn)免遭損害。

《公司法》第二十一條：公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

《公司法》第六十九條：國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。

《公司法》第一百四十八條：董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：(五)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù);

《上市公司治理準(zhǔn)則》第二十三條：上市公司人員應(yīng)獨(dú)立于控股股東。上市公司的經(jīng)理人員、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、營(yíng)銷(xiāo)負(fù)責(zé)人和董事會(huì)秘書(shū)在控股股東單位不得擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)。控股股東高級(jí)管理人員兼任上市公司董事的，應(yīng)保證有足夠的時(shí)間和精力承擔(dān)上市公司的工作。

二、高管兼職與信托責(zé)任/雇員責(zé)任是否存在沖突

上述控股股東與上市公司的高管重疊，其形式雖變化多樣，但歸納起來(lái)，無(wú)非以下兩種：

1、相應(yīng)高管在上市公司和控股股東兩處同時(shí)擔(dān)任董事職務(wù);

2、相應(yīng)高管在上市公司和控股股東兩處分別擔(dān)任董事和經(jīng)理層職員;

現(xiàn)分述之：

1、同時(shí)兼任上市公司和控股股東的董事職務(wù);

基于現(xiàn)代公司的治理原理，董事系基于信托而被公司股東委任以管理公司，即董事對(duì)公司及公司股東負(fù)有勤勉盡責(zé)的善良管理人義務(wù)。

但信托法并未限制或禁止受托人只能接受一個(gè)委托人的委托以管理信托事務(wù);且公司法也未限制或禁止董事只能在一家公司任職董事，除非其所兼職董事的機(jī)構(gòu)之間存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。

也就是說(shuō)，除非兼職機(jī)構(gòu)之間存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，否則，同時(shí)兼任董事職務(wù)的情形不會(huì)與董事的信托責(zé)任產(chǎn)生沖突。

2、分別擔(dān)任上市公司和控股股東的董事和經(jīng)理層職員;

此種情形下，董事對(duì)其所任職機(jī)構(gòu)負(fù)有信托責(zé)任;但經(jīng)理層職員對(duì)其所任職機(jī)構(gòu)——依據(jù)勞動(dòng)法，經(jīng)理層職員與任職機(jī)構(gòu)之間產(chǎn)生勞動(dòng)合同關(guān)系——僅產(chǎn)生雇員相對(duì)于雇主的責(zé)任，而非信托責(zé)任。

對(duì)于公司的控股股東而言，其掌握了公司的大量的股權(quán)，對(duì)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)起到?jīng)Q定性的作用，具體情況下，如果再次與上市公司成立合資公司的，則必須要公司的股東大會(huì)進(jìn)行研究討論，否則是對(duì)原公司權(quán)和資金的削弱，具體情況結(jié)合實(shí)際而定。

對(duì)股東抽逃出資的認(rèn)定是怎樣的

股東出資不實(shí),其他股東要承擔(dān)責(zé)任嗎？

股東退出公司有競(jìng)業(yè)要求嗎？