案例：

甲公司申請執(zhí)行乙公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，因乙公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行，甲公司以被執(zhí)行人乙公司的股東丙公司和丁公司出資不實(shí)為由，申請追加兩公司為被執(zhí)行人。理由為：1、某政府批準(zhǔn)乙公司成立的批文中曾經(jīng)明確：注冊資本以總投資為準(zhǔn)，該公司總投資達(dá)2000萬元，但是最后登記的注冊資本卻僅為1200萬元，出資不實(shí)的金額為800萬元，丙、丁公司應(yīng)在800萬元的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。2、乙公司曾經(jīng)接受過某火電廠，該火電廠的固定資產(chǎn)就在2000萬元以上，對于接受的固定資產(chǎn)亦應(yīng)列入注冊資本，未列入部分亦應(yīng)視為注冊不實(shí)。經(jīng)執(zhí)行法院調(diào)查，丙、丁公司在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的認(rèn)繳出資額分別為400萬元、800萬元并已全部到位。

從實(shí)踐中看，無論當(dāng)事人還是執(zhí)行法院，對追加出資不實(shí)股東程序中的一些基本概念均存在認(rèn)識上的誤區(qū)，亟需澄清。

一、什么叫注冊資本

什么是注冊資本呢?依照公司法的規(guī)定，對有限責(zé)任公司來說，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。對股份有限公司來說，如果采取發(fā)起設(shè)立的，注冊資本就是在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額;采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。可見，注冊資本無論是發(fā)行資本，還是實(shí)收資本，均以在公司登記機(jī)關(guān)登記的為準(zhǔn)。這里有幾個概念需要區(qū)分：

(一)注冊資金與注冊資本

大家應(yīng)該能夠注意到，執(zhí)行規(guī)定第80條使用的是“注冊資金”一詞，而公司法使用的是“注冊資本”一詞。這二者有什么區(qū)別嗎?區(qū)別在于：資金反映的是企業(yè)對其財產(chǎn)的經(jīng)營管理權(quán)，而資本反映的是企業(yè)對其財產(chǎn)的所有權(quán)。[1]稱呼上的差別，和我們國家的意識形態(tài)有關(guān)。長期以來，因?yàn)楹ε卤粠稀案阗Y本主義”的帽子，我們談“資本”而色變，回避使用“注冊資本”，而一直使用“注冊資金”的名稱。表現(xiàn)在會計制度上，使用資金平衡表而非資產(chǎn)負(fù)債表，相關(guān)的會計科目使用“固定基金”、“流動基金”，而不使用“負(fù)債”、“所有者權(quán)益”等科目。直到中外合資企業(yè)這種形式出現(xiàn)，才采取“內(nèi)外有別”，對三資企業(yè)使用“注冊資本”，對內(nèi)資企業(yè)使用“注冊資金?！惫痉▌t統(tǒng)一使用“注冊資本”名稱，因?yàn)樗悄軌蚍从称髽I(yè)所有權(quán)與股東股權(quán)之間關(guān)系的概念。因此，從統(tǒng)一概念的角度，執(zhí)行規(guī)定以及其他相關(guān)法律所使用的“注冊資金”一詞，就是公司法所稱的“注冊資本”。

(二)公司注冊資本與實(shí)際投資

實(shí)際投資是公司股東對公司最終投入的資金總額。公司股東投入公司往往并不限于認(rèn)繳的資本這一塊，可能還會多投。對于多投的部分，可以作為公司對股東的負(fù)債而存在，因此，公司的實(shí)際投資總是大于或者等于注冊資本。歷史上曾有相關(guān)的規(guī)范性文件試圖對兩者的比例作出規(guī)定，例如，1995年9月5日《國務(wù)院辦公廳關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例問題的規(guī)定》(國辦發(fā)〔1985〕62號)對注冊資本與投資額比例作了如下規(guī)定：“一、投資總額在三百萬美元(含三百萬美元)以下的合營企業(yè)，注冊資本一般應(yīng)與投資總額一致。二、投資總額在三百萬美元至一千萬美元(含一千萬美元)的合營企業(yè)，如投資者出資確有困難，注冊資本與投資總額的比例可放寬為一比二，但注冊資本的最低不得低于三百萬美元。三、投資總額在一千萬美元至三千萬美元(含三千萬美元)的合營企業(yè)，投資者出資如有困難，注冊資本與投資總額的比例可放寬為一比三，但注冊資本的最低額不得低于五百萬美元。四、投資總額在三千萬美元以上的大型合營企業(yè)，對出資有困難的，注冊資本與投資總額的比例可放寬為一比四，但注冊資本的最低額不得低于一千萬美元。”但是，對于公司投資總額和注冊資本的比例，公司法并無規(guī)定，事實(shí)上人為規(guī)定其比例，也沒有任何合理性可言。

(三)注冊資本與公司資產(chǎn)

公司資產(chǎn)是公司所有的凈資產(chǎn)和負(fù)債的總和，在會計學(xué)上表示為，資產(chǎn)=負(fù)債+所有者權(quán)益。公司注冊資本可以說是企業(yè)的初始資產(chǎn)，是靜態(tài)的。但公司的資產(chǎn)卻是動態(tài)的。因?yàn)椋究偸翘幵诔掷m(xù)不斷的經(jīng)營過程中，相應(yīng)地其資產(chǎn)也像小河里的水一樣，有進(jìn)有出。在公司經(jīng)營過程中，公司會發(fā)生盈虧，資產(chǎn)之河自然也會有漲有落。因此，從數(shù)額上比較，公司的資產(chǎn)既可能大于公司的注冊資本，也可能小于注冊資本。

文首案例中，甲公司認(rèn)為應(yīng)以實(shí)際投資額為由計算注冊資本，混淆了注冊資本與實(shí)際投資之間的區(qū)別。甲公司還認(rèn)為乙公司接收某火電廠固定資產(chǎn)2000萬元，進(jìn)而認(rèn)為乙公司的注冊資本不應(yīng)只有2000萬元，這一理由又混淆了公司注冊資本與公司資產(chǎn)之間的區(qū)別。

二、什么叫出資不實(shí)

出資不實(shí)就是股東沒有按照公司章程充分履行出資義務(wù)，但卻保留股東身份的行為?？梢苑譃槿悾?/p>

(一)欠付出資。即股東雖然認(rèn)繳出資，但實(shí)際上沒有按照承諾的出資時間出資，或者僅僅履行了一部分出資義務(wù)，而以應(yīng)收形式在公司賬面上掛賬，即“欠錢不賴帳”，這種行為比較容易認(rèn)定。

(二)虛假出資。公司股東雖然沒有出資或者沒有足額出資，但通過作假帳或者將投入的實(shí)物低值高估等手段，使其出資表面上符合公司章程。

(三)瑕疵出資。是指股東以財產(chǎn)權(quán)利、實(shí)物等有形或者無形資產(chǎn)對公司出資，但未辦理過戶登記或者存在其他權(quán)利上的瑕疵。[2]例如，以不動產(chǎn)出資且已經(jīng)交付占有，但沒有辦理過戶登記手續(xù);以特定動產(chǎn)出資已經(jīng)辦理過戶登記卻沒有交付占有等等情形。

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