繼承法律實務(wù)中遺囑的形式

遺囑的形式包括：公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑和口頭遺囑五種。五種形式的遺囑中公證遺囑的效力最高，自書、代書、錄音、口頭遺囑不得變更公證遺囑。

一、公證遺囑

遺囑公證是公證處按照法定程序證明遺囑人設(shè)立遺囑行為真實、合法的活動。經(jīng)公證證明的遺囑為公證遺囑。一般而言，辦理遺囑公證需具備條件：

1、遺囑人必須具有完全民事行為能力：遺囑人在立遺囑時必須精神正常，有正常的思維意識能力或語言表達能力，能夠清楚表達自己的真實意思。無民事行為能力或者限制民事行為能力人所立的遺囑無效。

2、遺囑人的意思表示真實：遺囑的內(nèi)容必須是遺囑人自己真實意愿的表達，不存在遺囑人受脅迫、欺騙的情況，遺囑人受脅迫、欺騙所立的遺囑沒有法律效力。

3、遺囑的內(nèi)容和形式不得違反法律或社會公共利益，遺囑的內(nèi)容和形式應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國繼承法》及其他相關(guān)法律的規(guī)定，不能與之相抵觸。

4、遺囑人處分的財產(chǎn)必須是其個人合法財產(chǎn)：遺囑人的財產(chǎn)涉及到夫妻共有或者家庭共有的，遺囑人只能處分屬于自己份額的個人財產(chǎn)，處分超出個人份額的遺囑內(nèi)容部分，該部分內(nèi)容無效。

5、遺囑人申辦遺囑公證應(yīng)當(dāng)親自到公證處提出申請，不能委托他人辦理。

公證遺囑在遺囑人死亡時發(fā)生效力，公證遺囑生效前，當(dāng)事人、利害關(guān)系人、公證人員均不得對外透露遺囑內(nèi)容。

二、自書遺囑

遺囑是指被繼承人在生前對其個人財產(chǎn)及其有關(guān)事務(wù)作出處分和安排，并在其死后發(fā)生法律效力的民事法律行為。根據(jù)《中華人民共和國繼承法》的規(guī)定，死者生前留有遺囑的，應(yīng)當(dāng)適用遺囑繼承;被繼承人生前未立遺囑或遺囑無效的，遺產(chǎn)按照法定繼承的規(guī)定處理。有效遺囑必須具備法定的形式要件和實質(zhì)要件，形式要件和實質(zhì)要件都具備的遺囑為有效遺囑，這兩個要件都不具備或僅具備一個要件的遺囑，為無效遺囑。

有效遺囑的實質(zhì)要件有二：

1、遺囑是遺囑人的真實意思表示，而且是遺囑人的個人單方行為，無需經(jīng)繼承人或受遺贈人的同意;

2、遺囑必須由遺囑人本人獨立訂立，不能代理，包括無行為能力或限制行為能力人的法定代理人也不能代立遺囑。

遺囑從形式上分，有自書遺囑、代書遺囑、公證遺囑、錄音遺囑以及口頭遺囑等。一般而言，遺囑均應(yīng)當(dāng)由被繼承人親自書寫，這樣的遺囑即為自書遺囑。但在《繼承法》實施以后，法律對遺囑的形式要件提出了嚴(yán)格的要求，規(guī)定自書遺囑必須由遺囑人親自書寫、簽名，同時必須注明年、月、日，這兩者缺一不可，否則遺囑無效。

三、代書遺囑

代書遺囑又稱代筆遺囑，是指由遺囑人口述遺囑內(nèi)容，由他人代為書寫制成的遺囑。我國繼承法對代書遺囑的形式和實質(zhì)要件作了嚴(yán)格的規(guī)定，即代書遺囑的訂立必須有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人當(dāng)場簽名。代書人不得與遺囑處分的財產(chǎn)存在利害關(guān)系。根據(jù)《中華人民共和國繼承法》的規(guī)定，以下人員不能作為代書遺囑見證人：無行為能力人和限制行為能力人;繼承人、受遺贈人;與繼承人和受遺贈人有利害關(guān)系的人。

立法上對代書遺囑的形式要件要求比較嚴(yán)格的原因，主要在于遺囑處分的是遺囑人的遺產(chǎn)，同時涉及遺囑人、遺囑繼承人、遺囑人的近親屬及其他利害關(guān)系人的切身利益，而代書遺囑不是遺囑人親自書寫，遺囑的真實性往往難以得到保證。而對代書遺囑在形式和實質(zhì)要件上作嚴(yán)格的規(guī)定，有助于提高遺囑的真實性，從而有效地保護各方當(dāng)事人的合法權(quán)益。

在實踐中，雙方當(dāng)事人之間的爭議集中在代書遺囑的見證人問題上。依照繼承法的規(guī)定，代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩位見證人當(dāng)場見證并簽名。實踐中經(jīng)常會出現(xiàn)如果僅有代書人一人見證和簽名，不符合代書遺囑的法定條件，因而屬于無效遺囑。代書遺囑無效后，被繼承人生前未有其他有效遺囑，也沒有遺贈和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，故發(fā)生法定繼承，遺產(chǎn)應(yīng)由其所有法定繼承人依法繼承。

【案例】

代書遺囑讓受益人代書老劉去世的前一天晚上，在4個兒子3個女兒在場的情況下，由老伴秦某代書了一份遺囑:將豐臺區(qū)某處的全部房屋中自己的份額給大兒子劉大明(化名)。遺囑寫完后老劉按了手印，但忘了寫日期。次日老劉去世。后小女兒劉某紅(化名)將劉某明訴至法院，要求繼承父親的房屋遺產(chǎn)。大兒子認(rèn)為有父親的遺囑，繼承父親的份額理所當(dāng)然。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，老劉的遺囑屬于代書遺囑，代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中的一人代書，注明年、月、日;由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。但繼承人與遺囑人有利害關(guān)系即為受益人的，不能作為代書人。因代書人秦某及其他子女均系老劉的繼承人，遺囑又未注明日期，故此遺囑不具備代書遺囑的形式要件，屬無效遺囑。

法院判決，老劉的房產(chǎn)份額按照法定繼承處理，由秦某、四個兒子、三個女兒繼承。

四、口頭遺囑

口頭遺囑是指在危急情況下所立的遺囑。但在危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。

立口頭遺囑須具備一定的條件。首先，遺囑人有生命垂危或其他危急的情況。如在正常情形下，遺囑人不得以口頭遺囑的形式處分其財產(chǎn)。其次，因該危急情形，遺囑人無法以書面遺囑等形式訂立遺囑。凡遺囑人能在該情形下，以自書、代書、公證等方式訂立遺囑的，不得口頭遺囑。再次，須有兩個以上的見證人在場，有兩個以上的見證人在場，其目的在于保證口頭遺囑的真實性。

口頭遺囑的程序：遺囑人在生命垂危等危急情形下，找到兩名以上的見證人在場，由遺囑人口述遺囑內(nèi)容。見證人可做記錄，但記錄內(nèi)容因危急情形，遺囑人無法修改、更正。見證人也可不做記錄，以見證人記憶的為準(zhǔn)。

由于口頭遺囑是因危急情形不能采用其他遺囑形式的情形下不得已采用的遺囑形式，并且口頭遺囑與其他遺囑形式相比，是最欠缺真實性(或錯誤的可能性最大)的一種遺囑形式，所以，一旦該危急情形解除，遺囑人能以其他形式(如書面、錄音)立遺囑的，口頭遺囑自然失效。即使遺囑人未以其他形式立遺囑，該口頭遺囑仍然無效。

五、音像遺囑

音像遺囑，是指遺囑入通過錄音、錄像設(shè)備設(shè)立遺囑。以錄音、錄像形式設(shè)立遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個以上的見證人在場見證，在遺囑人錄制完遺囑后，見證人應(yīng)當(dāng)將自己的見證證明錄制在音像磁帶上，將磁帶封存，并由見證人共同簽名，注明年、月、日。