怎樣認定代書遺囑的效力呢

《繼承法》第17條第3款規(guī)定：代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。

【案情】

被繼承人張某因患肝癌入住貴港市中醫(yī)醫(yī)院治療，其與妻子李某生育四個子女，即被告，與楊某非婚生育兒子張某某，即原告。2012年5月30日，醫(yī)院出具病危通知書，當(dāng)日楊某的妹妹委托貴港市某法律服務(wù)所的法律工作者楊某某作為見證人，并轉(zhuǎn)述了遺囑內(nèi)容，法律工作者楊某某根據(jù)轉(zhuǎn)述內(nèi)容擬稿并打印好遺囑書。

在當(dāng)天下午6時許楊某某請來另一見證人馮某，被繼承人張某在兩個見證人在場的情況下閱讀遺囑書并簽名捺手印，兩個見證人也現(xiàn)場在遺囑書上簽名并蓋上見證單位的公章。被繼承人張某在2012年6月14日死亡，之后原、被告就遺囑內(nèi)容協(xié)商繼承事宜不成，遂訴至法院。

【爭議】

第一種觀點認為，當(dāng)時被繼承人已經(jīng)病危，其找人轉(zhuǎn)述也是迫不得已，但遺囑內(nèi)容為其的真實意思，繼承人應(yīng)按照遺書內(nèi)容履行。

第二種觀點認為，在立遺囑時，代書人和見證人都不在現(xiàn)場，而是通過其他人轉(zhuǎn)述與代書人，遺囑內(nèi)容無法確認為被繼承人的真實意思表達，所以該遺囑為無效遺囑。

【評析】

專業(yè)人士同意第二種觀點。

遺囑是遺囑人對自己的財產(chǎn)或其他事項所作的處理，應(yīng)當(dāng)由遺囑人自己完成。但是，遺囑人不識字或因生病等不能書寫，或者不愿意自己書寫的，可以委托他人代寫遺囑。

依照《繼承法》第17條第3款規(guī)定：“代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。”但在代書遺囑時必須符合一定條件：

第一，遺囑人口述遺囑內(nèi)容，由見證人代替遺囑人書寫遺囑。

代書遺囑不是代書人按照自己的意思設(shè)立遺囑，而是代書人按照遺囑人的意思表示，如實地記載遺囑人口述的遺囑內(nèi)容，而不可對遺囑內(nèi)容作出任何更改或修正。

第二，代書遺囑必須有兩個以上見證人在場見證，其中一人可為代書人。

見證人一般是遺囑人指定的，并經(jīng)本人同意的公民，不能以組織的名義為遺囑見證人。繼承法對見證人數(shù)量上的要求，主要是為了保障代書遺囑確實是遺囑人真實意愿的表露，也為了防止日后就遺囑的效力發(fā)生糾紛。

第三，代書人、見證人和遺囑人必須在遺囑上簽名，并注明年、月、日。

代書人將書寫完畢的遺囑，應(yīng)交由其他見證人核實，并向遺囑人當(dāng)場宣讀，經(jīng)遺囑人認定無誤后，由代書人、其他見證人和遺囑人簽名，并注明具體日期。在場見證的人為3人或更多的，都在遺囑上簽名更好，少則也得保證兩人簽名。代書人、見證人和遺囑人必須親筆簽名，不允許他人代簽。

第四，遺囑代書人應(yīng)當(dāng)具有完全的民事行為能力，不是未成年人或者精神上、智力不健全的人。

遺囑代書人必須不是繼承人、受遺贈人，也不是與繼承人有利害關(guān)系的人。繼承人、受遺贈人因其直接參加繼承，同繼承存在著直接而重大的利害關(guān)系，如果讓他們擔(dān)任遺囑代書人，難免會弄虛作假，損害其他繼承人的利益，甚至出現(xiàn)篡改遺囑、歪曲遺囑本意、增加或減少遺囑內(nèi)容等行為，給其他繼承人的利益造成損害。

即使作為遺囑代書人的繼承人、受遺贈人本人沒有惡意，也沒有弄虛作假從中漁利，但因為其特殊的身份，必然引起其他人的猜疑，引發(fā)不必要的糾紛。因此，繼承人、受遺贈人及與其有利害關(guān)系的人不能作遺囑代書人。

本案中代書遺囑的內(nèi)容并非由被繼承人張某親自口授，而是由與本案有利害關(guān)系的楊某的妹妹轉(zhuǎn)述給見證人楊某某，并由其事前打印遺囑書，此遺囑書制作過程遺囑人、見證人、代書人并未同時在場，另一見證人馮某未見證遺囑人親自表述財產(chǎn)處分意見，造成見證人未起到全程見證的作用，無法確定該代書遺囑為被繼承人張某的真實意思表達。因此，該代書遺囑不符合代書遺囑的形式要件，系無效遺囑，不能產(chǎn)生依遺囑處分遺產(chǎn)的法律效力。