一、訴訟標(biāo)的包不包括反訴?

訴訟標(biāo)的包括反訴，由于反訴本質(zhì)上是一種獨(dú)立的訴,自然也應(yīng)適用這一款規(guī)定,即不予受理反訴應(yīng)當(dāng)以裁定做出,當(dāng)事人對(duì)該裁定不服的,有權(quán)提起上訴。在民事訴訟過(guò)程中，當(dāng)事人是可以提出反訴的，人民法院需要依法審理。

二、反訴提起的條件

反訴是訴的一種表現(xiàn)形式，反訴的提起不僅要具備訴的一般要件外，還要具備提起反訴的特殊要件。

(一) 反訴提起的一般要件

1.我國(guó)民事訴訟法第108條規(guī)定：“起訴必須符合下列條件：

(1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;

(2)有明確的被告;

(3)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)理由;

(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍。提起反訴首先要具備提起訴訟的一般要件。

2.反訴沒(méi)有超過(guò)訴訟時(shí)效。不能認(rèn)為本訴在訴訟時(shí)效之內(nèi),反訴也自然在訴訟時(shí)效之內(nèi)，本訴超過(guò)訴訟時(shí)效,反訴不一定就超過(guò)訴訟時(shí)效。反訴作為獨(dú)立的訴,應(yīng)該符合訴訟時(shí)效的法律規(guī)定[2]。

(二)反訴提起的特殊條件

1.反訴提起的對(duì)象必須是本訴的原告

反訴的原告只能是本訴的被告，反訴的被告只能是本訴的原告，如果本訴被告針對(duì)案外第三人提起訴訟或者案外第三人針對(duì)本訴原告的提起的訴訟，都是與本訴無(wú)關(guān)的獨(dú)立訴訟，都不能稱(chēng)為反訴。至于反訴提起對(duì)象是不是包括本訴中有獨(dú)立請(qǐng)求的第三人?理論解一些學(xué)者將其列為反訴提起對(duì)象，我認(rèn)為獨(dú)立第三人不應(yīng)成為反訴提起的對(duì)象，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是指對(duì)當(dāng)事人提起的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)而參加訴訟的人。其提起訴訟是依據(jù)其有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)向原、被告雙方提起的，不同于本訴被告向本訴原告提起的反訴，有獨(dú)立請(qǐng)求的第三人提起的訴訟只能是一個(gè)獨(dú)立的訴訟，不能將其稱(chēng)為反訴。

2.反訴與本訴具有牽連性

關(guān)于反訴與本訴的牽連性，我國(guó)的民事訴訟理論一般認(rèn)為,反訴與本訴的牽連性表現(xiàn)為：反訴與本訴的訴訟請(qǐng)求(或訴訟標(biāo)的)或訴訟理由(或攻擊防御方法)是基于同一實(shí)體法律關(guān)系或同一案件事實(shí)、本訴與反訴的訴訟請(qǐng)求互不相容但屬于同一目的、訴訟請(qǐng)求屬于同一種類(lèi)可以互相抵消等。

(1)反訴與本訴是否應(yīng)具有牽連性，我國(guó)理論屆對(duì)此沒(méi)有一致的看法，我國(guó)現(xiàn)行民事訴訟法對(duì)反訴的關(guān)聯(lián)性也沒(méi)有提及，有的學(xué)者否認(rèn)反訴應(yīng)當(dāng)與本訴具有關(guān)聯(lián)性。我認(rèn)為，如果不要求反訴與本訴之間具有牽連關(guān)系，將會(huì)使反訴的范圍限定的過(guò)于寬泛，很容易導(dǎo)致當(dāng)事人濫用訴權(quán)，提起一些與本訴無(wú)關(guān)的訴訟作為反訴，以對(duì)抗對(duì)方的訴訟請(qǐng)求，拖延本訴的訴訟時(shí)間。故應(yīng)當(dāng)將反訴與本訴的具有牽連關(guān)系作為反訴提起的一個(gè)條件。

反訴和本訴的牽連關(guān)系有狹義聯(lián)系說(shuō)和廣義聯(lián)系說(shuō)兩種觀點(diǎn)。狹義聯(lián)系說(shuō)認(rèn)為,反訴和本訴的牽連關(guān)系主要指事實(shí)和法律上的牽連關(guān)系,大多數(shù)學(xué)者持狹義說(shuō)。事實(shí)上的牽連關(guān)系是指反訴的訴訟請(qǐng)求和本訴是基于同一事實(shí)依據(jù)而提出;法律上的牽連關(guān)系是指本訴和反訴的提出有法律上的牽連。廣義聯(lián)系說(shuō)認(rèn)為,對(duì)于反訴和本訴之間所必須具有的牽連性,顯然應(yīng)從提起反訴是否可能對(duì)本訴請(qǐng)求的抵消、吞并或排斥這方面去把握,即應(yīng)從提起反訴的客觀效果進(jìn)行甄別,而不能機(jī)械地理解并一味地追求二者之間必須具有事實(shí)或法律上的聯(lián)系。

反訴在司法實(shí)踐之中，一般都是與本訴一起提出的，通常情形下需要在原告提出訴訟請(qǐng)求之前，就提出反訴，并且在提出該請(qǐng)求之前，一定要先委托，收集對(duì)方實(shí)施犯罪的證據(jù)，并且也要按照法律的規(guī)定，書(shū)寫(xiě)訴狀，之后再提交法院。

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