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寧波
論我國無效婚姻制度之完善 （二）
《婚姻法》第10條列舉了婚姻無效的四種情形，第11條規定了可撤銷婚姻的一種情形。這五種情形未能涵蓋所有欠缺結婚要件的違法婚姻，如欺詐的婚姻，重大誤解的婚姻，虛假的婚姻等。這些違法婚姻在現實生活中并非少數，它們的性質如何，應如何處理，立法未予明確，給法律調整的范圍留下了空白。
(三)《婚姻法》回避了一些法律應予規范的問題。
如對未辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活的，依據1994年《條例》的規定，屬無效婚姻，《婚姻法》則未將之列入無效的情形。最高院2001年12月公布的《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》(下簡稱《解釋》)第5條規定，這種情形下起訴到法院要求離婚的，應當區別對待：1994年2月1日《條例》公布實施之前，男女雙方已經符合結婚實質要件的，按事實婚姻處理;《條例》公布實施之后，男女雙方符合結婚實質要件的，法院應當告知其在案件受理前補辦結婚登記，未補辦結婚登記的，按解除同居關系處理。實踐中，當事人起訴到法院要求離婚，這種情形下雙方去補辦結婚登記的可能性極小。未補辦登記的，根據《解釋》，按解除同居關系處理。同居關系如何解除，《婚姻法》、《解釋》均未涉及。最高院1989年11月公布的《關于人民法院審理未辦結婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》，對這類案件的審理作出了若干具體規定。盡管《婚姻法》修訂時，已將“非法同居關系”中的“非法”二字除去，但《婚姻法》、《解釋》沒有規定廢止這一司法解釋，最高院也未宣告廢止，因此，可以推論這一司法解釋仍有效，對于未補辦登記的，法院應依據這一司法解釋解除同居關系。但通過司法解釋作出規定畢竟只是權宜之計，若將之納入法律調整的范圍，必然要對其性質作出明確。《婚姻法》回避了這一問題，使之懸而未決。
三、無效婚姻制度的歷史與發展
家庭是社會的細胞，婚姻是家庭的基礎。各國法律都把婚姻作為一項重要的法律制度加以確認。基于維護社會公益和保護婚姻當事人個人私益的理由，各國婚姻法對于婚姻的有效成立均規定有若干成立或有效要件，欠缺法定成立或有效要件的婚姻，如無效婚姻和可撤銷婚姻，即成為婚姻法律制度中不可或缺的重要內容。
無效婚姻起源于古代法。古巴比倫王國的《漢漠拉比法典》中就將事先未訂婚約的結合，視為無效婚姻。羅馬市民法對違反結婚的必備條件和婚姻禁例的，不認其為正式婚姻。依照傳統的親屬法學中比較公認的見解，婚姻無效制度濫觴于歐洲中世紀寺院法全盛的時代。那時基督教本著教義奉行禁止離婚主義，對于無法共同生活的男女雙方，只能基于一定理由，經教會當局宣告其婚姻無效。從一定意義上來說，當時婚姻無效制度和別居制度一樣，是作為禁止離婚的救濟手段而得到重視和應用的。[iv]
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