為了正確審理婚姻家庭糾紛案件，統(tǒng)一全市法院的辦案標(biāo)準(zhǔn)和裁判尺度，根據(jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》(以下簡(jiǎn)稱婚姻法)、最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問題的解釋(一)》〔以下簡(jiǎn)稱《婚姻法解釋(一)》〕、最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問題的解釋(二)》〔以下簡(jiǎn)稱婚姻法解釋(二)》〕和《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》(以下簡(jiǎn)稱《民事訴訟法》)等法律、司法解釋的規(guī)定，結(jié)合深圳市審判實(shí)踐中出現(xiàn)的問題，提出如下指導(dǎo)意見：

一、當(dāng)事人以其未親自到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記手續(xù)取得結(jié)婚證為由，請(qǐng)求宣告婚姻無效或者請(qǐng)求撤銷婚姻的，人民法院不予受理。人民法院應(yīng)告知當(dāng)事人提其離婚訴訟或者向婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷婚姻登記。

二、女方婚前與他人發(fā)生性關(guān)系，婚后懷孕期間男方提出離婚的，不屬于《婚姻法》第34條規(guī)定的“確有必要受理男方離婚請(qǐng)求”的范圍。

三、原審法院在未發(fā)現(xiàn)女方懷孕時(shí)判決離婚，宣判后女方發(fā)現(xiàn)懷孕提起上訴，二審法院經(jīng)審查不存在確有必要受理情形的，應(yīng)撤銷原判，裁定駁回男方的起訴。

四、請(qǐng)求宣告婚姻無效僅限于已辦理結(jié)婚登記的婚姻，當(dāng)事人就事實(shí)婚姻申請(qǐng)宣告無效的，人民法院不予受理，告知其按離婚程序辦理。

五、人民法院受理申請(qǐng)宣告婚姻無效案件后，經(jīng)審查確屬無效婚姻的，不適用按自動(dòng)撤訴處理的規(guī)定。人民法院在審理無效婚姻案件時(shí)發(fā)現(xiàn)法定的婚姻無效情形已經(jīng)消失，婚姻關(guān)系則轉(zhuǎn)為有效，人民法院告知當(dāng)事人后，當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴的，可以準(zhǔn)許。

六、人民法院受理離婚案件后，經(jīng)審查確屬無效婚姻的，應(yīng)當(dāng)將婚姻無效的情形告知當(dāng)事人，當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求為申請(qǐng)宣告婚姻關(guān)系無效的，人民法院可變更案由，對(duì)婚姻效力的認(rèn)定和其他糾紛的處理分別制作裁判文書。對(duì)當(dāng)事人仍堅(jiān)持請(qǐng)求離婚的，人民法院可依職權(quán)變更案由，對(duì)婚姻效力的認(rèn)定和其他糾紛的處理分別制作裁判文書。在婚姻無效判決中當(dāng)事人的地位表述為原、被告。婚姻無效的判決書主文應(yīng)表述為“1、駁回原告XX的離婚訴訟請(qǐng)求;2、原告XX與被告XX的婚姻關(guān)系無效”。

七、離婚案件的被告在答辯狀中或在舉證期間內(nèi)提出子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割方面請(qǐng)求的，不構(gòu)成反訴，人民法院應(yīng)當(dāng)要求被告明確其訴訟請(qǐng)求。①對(duì)該訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)合并審理并按照《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》第五條第一項(xiàng)的規(guī)定通知被告預(yù)交訴訟費(fèi)用。②離婚案件的當(dāng)事人在一審舉證期間屆滿后發(fā)現(xiàn)新的夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，可以在一審法庭辯論終結(jié)前增加分割該財(cái)產(chǎn)的訴訟請(qǐng)求，對(duì)該增加的訴訟請(qǐng)求人民法院應(yīng)合并審理并按照《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》第五條第一項(xiàng)的規(guī)定通知當(dāng)事人預(yù)交訴訟費(fèi)用。③離婚案件的被告作為無過錯(cuò)方請(qǐng)求離婚損害賠償的，不構(gòu)成反訴，但對(duì)該訴訟請(qǐng)求可以合并審理并按照《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》第五條第一項(xiàng)的規(guī)定通知當(dāng)事人預(yù)交訴訟費(fèi)用。

八、原在內(nèi)地登記結(jié)婚的夫妻雙方現(xiàn)均住在港澳地區(qū)，如香港、澳門法院以離婚訴訟須由結(jié)婚締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向內(nèi)地人民法院起訴請(qǐng)求離婚的，內(nèi)地原登記地或者雙方在國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院可以受理。

九、在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方不請(qǐng)求離婚而僅請(qǐng)求分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，人民法院不予受理。

十、無民事行為能力人結(jié)婚之時(shí)已存在無民事行為能力的原因的，無民事行為能力人可以申請(qǐng)宣告婚姻關(guān)系無效，提起人為無民事行為能力人結(jié)婚前的監(jiān)護(hù)人。無民事行為能力人行為能力喪失的原因在婚姻關(guān)系存續(xù)期間發(fā)生的，則應(yīng)先變更無民事行為能力人之配偶的監(jiān)護(hù)權(quán)，由變更后的監(jiān)護(hù)人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。

十一、離婚后子女要求增加撫養(yǎng)費(fèi)案件，以要求增加撫養(yǎng)費(fèi)的子女為原告，以直接撫養(yǎng)的父或母為法定代表人，以另一方為被告。

十二、人民法院受理離婚案件后，依據(jù)原告提供的被告住址無法送達(dá)，應(yīng)要求原告補(bǔ)充被告的其他住址或其近親屬的住址和聯(lián)系方式，仍不能確定被告住址的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法向被告公告送達(dá)訴訟文書。公告期滿被告未到庭應(yīng)訴的，法院可以缺席判決。

人民法院受理夫妻一方下落不明但未宣告失蹤，另一方提出離婚的案件，應(yīng)責(zé)令原告提供被告下落不明的事實(shí)、時(shí)間等證據(jù)和證明材料，并附有公安機(jī)關(guān)或其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于被告下落不明的書面證明。

十三、夫妻一方在離婚案件訴訟中申請(qǐng)對(duì)股東僅有夫妻兩人的有限責(zé)任公司的財(cái)產(chǎn)采取財(cái)產(chǎn)保全措施的，人民法院不予支持。

①《民事訴訟法》第74條：在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請(qǐng)證據(jù)保全，人民法院也可以主動(dòng)采取證據(jù)保全。財(cái)務(wù)帳冊(cè)等資料采取證據(jù)保全措施，經(jīng)審查符合《民事訴訟法》第74①條規(guī)定的，人民法院可以準(zhǔn)許，但應(yīng)盡量避免影響該公司的正常經(jīng)營(yíng)。

十四、離婚案件重審時(shí)，原告可以減少訴訟請(qǐng)求，也可以增加訴訟請(qǐng)求，包括就原一審舉證期限屆滿后發(fā)生的事實(shí)提起的訴訟請(qǐng)求，新增的訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)適用舉證時(shí)限的規(guī)定，對(duì)增加的訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)與原訴訟請(qǐng)求合并審理。

十五、人民法院在審理離婚案件過程中，債權(quán)人或者其他案外人以夫妻共同財(cái)產(chǎn)、共同債務(wù)等涉及利益為由申請(qǐng)參加訴訟或一方當(dāng)事人申請(qǐng)追加第三人參加訴訟的，人民法院不予準(zhǔn)許。離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛案件第三人申請(qǐng)參加訴訟的，根據(jù)《民事訴訟法》第56條②的規(guī)定處理。

十六、離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛案件應(yīng)按照《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》第五條第一項(xiàng)的規(guī)定收取訴訟費(fèi)用，不應(yīng)按普通收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)收訴訟費(fèi)。

十七、下列要件應(yīng)認(rèn)定為《婚姻法》所規(guī)定的結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件：

1、男女雙方必須完全自愿結(jié)婚;

2、男女雙方必須達(dá)到法定年齡;

3、男女雙方不屬于直系血親或三代以內(nèi)的旁系血親;

4、男女雙方均未患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。

十八、婚姻關(guān)系存續(xù)期間是指合法締結(jié)婚姻到婚姻關(guān)系依法解除或者自然終止期間，不包括以下期間：

1、雙方雖然共同生活，但雙方不具備結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，未領(lǐng)取結(jié)婚證的：

①《民事訴訟法》第56條：對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的第三人雖然沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，可以申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。

2、雙方登記離婚或訴訟離婚生效后又同居生活的期間。

十九、離婚后的男女雙方自愿恢復(fù)關(guān)系、以夫妻名義共同生活但未到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行復(fù)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦結(jié)婚登記，未補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理。

二十、經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后雙方又分居滿一年，互不履行夫妻義務(wù)而再次起訴的，經(jīng)調(diào)解和好無效，可以判決準(zhǔn)予離婚。

二十一、當(dāng)事人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間為離婚而達(dá)成離婚協(xié)議或財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議后，一方反悔而不同意辦理離婚登記，另一方起訴請(qǐng)求離婚并請(qǐng)求按照離婚協(xié)議中關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割的條款或者財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)問題的，人民法院原則上應(yīng)予支持，但協(xié)議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者該協(xié)議所列財(cái)產(chǎn)不存在而客觀上不能履行的除外。財(cái)產(chǎn)分割條款或協(xié)議未涉及的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，人民法院可另行依法判決。

二十二、親子鑒定應(yīng)當(dāng)以雙方自愿為原則，婚生子女原則上應(yīng)推定親子關(guān)系成立，但另一方有相反

證據(jù)足以推翻親子關(guān)系的除外。非婚生子女以及與其共同生活的父母一方有相當(dāng)證據(jù)證明另一方為非婚生子女的生父或生母，且非婚生子女本人尚未成年，亟需撫養(yǎng)和教育的，如果另一方不能提供足以推翻親子關(guān)系的證據(jù)，又拒絕做親子鑒定的，應(yīng)當(dāng)推定其親子關(guān)系成立。

二十三、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方與他人發(fā)生性關(guān)系而生育子女并隱瞞真相，另一方受騙而撫養(yǎng)了非親生子女，其中離婚后給付的撫養(yǎng)費(fèi)，受騙方要求返還的，可酌情返還;在夫妻關(guān)系存續(xù)期間受騙方支出的撫養(yǎng)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)返還，根據(jù)具體情況而定。

二十四、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方一致同意進(jìn)行人工授精，所生子女應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定。

二十五、離婚訴訟中，夫妻一方以另一方長(zhǎng)期拒付撫養(yǎng)費(fèi)為由請(qǐng)求另一方支付起訴前的撫養(yǎng)費(fèi)的，人民法院不予支持，但有證據(jù)證明夫妻確實(shí)已經(jīng)分居的除外。

當(dāng)事人在離婚訴訟中未提出撫養(yǎng)費(fèi)請(qǐng)求，離婚判決書也未明確撫養(yǎng)費(fèi)負(fù)擔(dān)，離婚判決生效后，直接撫養(yǎng)方以子女名義起訴請(qǐng)求另一方負(fù)擔(dān)離婚判決后至其起訴前的撫養(yǎng)費(fèi)的，人民法院不予支持。

當(dāng)事人在離婚協(xié)議中僅約定子女由一方撫養(yǎng)，未約定另一方負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)，一方在協(xié)議離婚后以子女名義起訴請(qǐng)求另一方負(fù)擔(dān)協(xié)議離婚后至其起訴前的撫養(yǎng)費(fèi)的，人民法院不予支持。

當(dāng)事人在離婚協(xié)議中已經(jīng)約定撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額，不直接撫養(yǎng)子女的一方未履行給付義務(wù)，另一方以子女名義起訴請(qǐng)求該方負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)的，人民法院應(yīng)予支持;但協(xié)議應(yīng)經(jīng)明確約定撫養(yǎng)費(fèi)給付期限，當(dāng)事人超過訴訟時(shí)效的主張，人民法院不予支持。

二十六、人民法院審理離婚案件中，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以就探望權(quán)利提出訴訟請(qǐng)求，當(dāng)事人不提出訴訟請(qǐng)求的，人民法院不予處理。

二十七、主張婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的財(cái)產(chǎn)為個(gè)人財(cái)產(chǎn)的一方應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任，當(dāng)事人無法舉證，人民法院又無法查清的，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

二十八、婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)不因物質(zhì)形態(tài)的變化轉(zhuǎn)變?yōu)榉蚱薰餐?cái)產(chǎn)，當(dāng)事人另有約定的除外。

二十九、一方婚前財(cái)產(chǎn)的孳息歸個(gè)人所有，但婚前通過經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的增值部分，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

三十、工商登記中載明的夫妻投資比例不應(yīng)該認(rèn)定為夫妻對(duì)財(cái)產(chǎn)歸屬的約定。

婚姻關(guān)系存續(xù)期間，無論使用一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)還是使用夫妻共同財(cái)產(chǎn)投資設(shè)立的股東僅有夫妻兩人的有限公司，公司經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的股東收益均屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

三十一、人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限公司、合伙企業(yè)或個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資額或收益時(shí)，當(dāng)事人對(duì)財(cái)產(chǎn)價(jià)值無法達(dá)成協(xié)議且一方當(dāng)事人不同意評(píng)估、不交納評(píng)估費(fèi)用、不配合評(píng)估或其他原因?qū)е聼o法通過評(píng)估方式確定財(cái)產(chǎn)價(jià)值的，人民法院可以依據(jù)該企業(yè)在行政主管機(jī)關(guān)備案的財(cái)務(wù)資料對(duì)財(cái)產(chǎn)價(jià)值進(jìn)行認(rèn)定。

三十二、夫妻一方婚前以個(gè)人財(cái)產(chǎn)購買房屋并按揭貸款，產(chǎn)權(quán)證登記在該方名下的，該房屋為其個(gè)人婚前財(cái)產(chǎn)。另一方婚后參與清償貸款，不改變?cè)摲课轂閭€(gè)人財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，但對(duì)已歸還的貸款中另一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償?shù)牟糠郑瑧?yīng)當(dāng)全部返還;以夫妻共同財(cái)產(chǎn)清償?shù)牟糠郑瑧?yīng)當(dāng)返還其中的一半。

產(chǎn)權(quán)證登記在一方名下，但另一方有證據(jù)證明婚前購房時(shí)，其也同意出資的，在離婚分割財(cái)產(chǎn)時(shí)，該房屋為產(chǎn)權(quán)登記人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，剩余未歸還的債務(wù)，為其個(gè)人債務(wù)。但對(duì)首期款和已歸還的貸款中屬于另一方出資和清償?shù)牟糠郑瑧?yīng)當(dāng)予以返還。

一方婚前購買的房屋，另一方有證據(jù)證明其婚前是基于雙方均認(rèn)可所購房屋為共同所有的前提下進(jìn)行出資的，則雖然該房產(chǎn)登記在一方名下，仍應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，分割時(shí)應(yīng)按共同財(cái)產(chǎn)的分割原則進(jìn)行處理，其按揭貸款債務(wù)為共同債務(wù)。但對(duì)于存在當(dāng)事人出資比例懸殊，且婚后確未共同生活，或婚姻關(guān)系存續(xù)期間較短等情形的，可參考當(dāng)時(shí)的出資比例對(duì)房產(chǎn)進(jìn)行分割，不宜各半分割。

三十三、雙方對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)中已取得產(chǎn)權(quán)證的商品房和已取得“紅本”的安居房的價(jià)值及歸屬無法達(dá)成協(xié)議，雙方均主張房屋所有權(quán)且一方不同意競(jìng)價(jià)的，應(yīng)當(dāng)在評(píng)估確定市場(chǎng)價(jià)的基礎(chǔ)上進(jìn)行分割、補(bǔ)償。

雙方對(duì)共同財(cái)產(chǎn)中已取得“綠本”的安居房的價(jià)值及歸屬無達(dá)成協(xié)議，雙方均主張房屋所有權(quán)且一方不同意競(jìng)價(jià)的，應(yīng)當(dāng)在評(píng)估確定市場(chǎng)價(jià)的基礎(chǔ)上，按照照顧子女和婦女權(quán)益的原則判決房產(chǎn)歸屬，以市場(chǎng)價(jià)減去取得房產(chǎn)一方“綠本”轉(zhuǎn)“紅本”所需補(bǔ)交的差價(jià)及稅費(fèi)為補(bǔ)償另一方的基數(shù)確定補(bǔ)償另一方的數(shù)額。

三十四、離婚時(shí)尚未取得產(chǎn)權(quán)證的農(nóng)村自建房，人民法院可以根據(jù)實(shí)際情況判決由一方使用，由此產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)由該方享有和承擔(dān);行政主管機(jī)關(guān)已通知拆除的建筑，人民法院不予受理。

三十五、在離婚案件中處理有關(guān)買斷工齡問題時(shí)，可以參照最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問題的解釋(二)》中有關(guān)軍人復(fù)員費(fèi)，自主擇業(yè)費(fèi)的規(guī)定處理。

三十六、離婚案件涉及分割以夫妻共同財(cái)產(chǎn)投保的人身保險(xiǎn)時(shí)，一方為投保人并以自己或親屬(子女除外)為受益人，另一方可以請(qǐng)求對(duì)方給予相當(dāng)于保險(xiǎn)單現(xiàn)金價(jià)值一半的補(bǔ)償。

三十七、婚姻關(guān)系存續(xù)期間，人民法院生效裁判由一方承擔(dān)的債務(wù)，該方主張?jiān)搨鶆?wù)為夫妻共同債務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。

婚姻關(guān)系存續(xù)期間，人民法院生效裁判由夫妻雙方共同承擔(dān)的債務(wù)，一方主張?jiān)搨鶆?wù)為對(duì)方個(gè)人債務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。

三十八、本意見自2006年7月1日起實(shí)施，本意見施行前已審結(jié)的案件，不適用本意見;本意見施行后尚未審結(jié)的一、二審案件，適用本意見。凡我院過去的規(guī)定與本意見相抵觸的，不再適用。

關(guān)于《審理婚姻案件的指導(dǎo)意見(試行)》的說明

一、關(guān)于程序問題

1、第一條是對(duì)一方未親自到婚姻登記機(jī)關(guān)登記的婚姻如何處理的規(guī)定。

《婚姻法》第10條采用列舉方式規(guī)定了無效婚姻的四種情形，將無效婚姻嚴(yán)格限定在特定范圍內(nèi)，無擴(kuò)大解釋的余地，且無效婚姻的審理程序按照《婚姻法解釋(一)。第9條第1款的規(guī)定應(yīng)為一審終審制，司法解釋所確定的特別程序更加限制了無效婚姻的適用，因此排除了其他情形的適用。依據(jù)《婚姻登記管理?xiàng)l例》第9條的規(guī)定，必須雙方親自向婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)結(jié)婚登記。雙方親自申請(qǐng)結(jié)婚登記體現(xiàn)了結(jié)婚自愿原則。一方未親自到婚姻登記管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)雖然形式不符合法律規(guī)定，但當(dāng)事人是否自愿結(jié)婚尚不能判定，因?yàn)楫?dāng)事人存在知情和不知情兩種可能性。因此我們認(rèn)為，《婚姻法》第11條僅規(guī)定了受脅迫結(jié)婚的婚姻為可撤銷婚姻是謹(jǐn)慎的，已經(jīng)考慮到此種情況，也排除了擴(kuò)大解釋可撤銷婚姻的可能性。對(duì)于一方未親自到婚姻登記管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)的情形，當(dāng)事人可以通過兩種途徑解決，一是依據(jù)《婚姻登記管理?xiàng)l例》第25條的規(guī)定，向婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷婚姻登記;二是依據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情已破裂的若干具體意見》第4條的規(guī)定請(qǐng)求離婚。

2、第二條是針對(duì)審判實(shí)踐中對(duì)《婚姻法》第34條中“確有必要受理男方離婚請(qǐng)求”情形有不同理解而作出的規(guī)定。

《婚姻法》第34條規(guī)定，女方在懷孕期間男方不得提出離婚，但人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請(qǐng)求的，不在此限。但女方在婚前與他人發(fā)生性關(guān)系導(dǎo)致婚后懷孕的情形是否屬于確有必要受理的范圍存在兩種意見：一種意見認(rèn)為所謂“確有必要受理男方離婚請(qǐng)求的”情況主要包括：(1)女方懷孕系婚后與他人通*所致;(2)女方小產(chǎn)后，身體健康已恢復(fù)的;(3)男方受虐待，不堪忍受的：(4)一方對(duì)對(duì)方有危險(xiǎn)生命、人身安全等情形的。最高人民法院《關(guān)于女方因通*懷孕男方能否提出離婚的批復(fù)》中指出女方婚前與他人發(fā)生性行為，應(yīng)與婚后通*行為加以區(qū)別，婚姻關(guān)系尚未確立，男女雙方之間未產(chǎn)生夫妻間的相互忠實(shí)的法律義務(wù)，婚前性行為屬道德問題，不屬法律問題，所以此種情形不屬確有必要受理的范圍;另一種意見認(rèn)為，女方婚前與他人發(fā)生性行為導(dǎo)致懷孕，應(yīng)賦予男方起訴離婚的權(quán)力，在此情況下無必要再保護(hù)女方。我們采納了第一種意見。

3、第三條是對(duì)二審發(fā)現(xiàn)不符合《婚姻法》第34條中“確有必要受理男方離婚請(qǐng)求”情形如何處理的規(guī)定。

參見《婚姻法》第34條及最高人民法院《原審法院在未發(fā)現(xiàn)女方懷孕時(shí)判決離婚宣判后女方發(fā)現(xiàn)懷孕提起上訴應(yīng)如何處理的復(fù)函》(1957年7月19日)。一般情況下，女方懷孕期間男方不得提出離婚請(qǐng)求，除非人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請(qǐng)求。因此不論是一審階段或者二審階段，只要女方不提出離婚、人民法院又認(rèn)為不存在確有必要受理男方離婚請(qǐng)求的情形的，均應(yīng)裁定駁回男方起訴。

4、第四條是對(duì)無效婚姻適用范圍的規(guī)定。

無效婚姻是指男女雙方雖已登記結(jié)婚，但由于違反結(jié)婚的法定條件，而不發(fā)生婚姻效力，應(yīng)被宣告為無效的婚姻。無效婚姻案件不適用調(diào)解，且采取一審終審制審理。事實(shí)婚姻則應(yīng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解和好或撤訴的，確認(rèn)婚姻關(guān)系有效，調(diào)解不能和好的，應(yīng)調(diào)解或判決準(zhǔn)予離婚。

5、第五條是對(duì)無效婚姻案件中當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴或拒不到庭如何處理的規(guī)定。

《婚姻法解釋(二)第2條規(guī)定了無效婚姻案件不準(zhǔn)許撤訴的規(guī)定，但原告撤訴不成時(shí)可能拒不到庭，在此情況下同樣也不應(yīng)按撤訴處理。第二款根據(jù)《婚姻法解釋(一)第8條的規(guī)定，申請(qǐng)宣告婚姻無效時(shí)，法定的婚姻無效情形已消失的，人民法院對(duì)該申請(qǐng)不予支持。因此此時(shí)當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴不受無效婚姻相關(guān)條文的限制，如登記時(shí)未達(dá)法定婚齡，申請(qǐng)無效時(shí)已經(jīng)達(dá)到法定婚齡的情形。

6、第六條是對(duì)無效婚姻案件當(dāng)事人稱謂、列法、判項(xiàng)表述的規(guī)定。

《婚姻法解釋(二)》第6條明確規(guī)定了利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告婚姻無效的當(dāng)事人列法，即一般應(yīng)稱為“申請(qǐng)人”和“被申請(qǐng)人”。但對(duì)于人民法院審理離婚案件時(shí)發(fā)現(xiàn)婚姻無效，當(dāng)事人仍堅(jiān)持提出離婚而不申請(qǐng)宣告婚姻無效的情況下，當(dāng)事人的稱謂和列法沒有規(guī)定。我們參照上海市高級(jí)人民法院《適用最高人民法院婚姻那法司法解釋(二)若干問題的解答(二)》的規(guī)定明確當(dāng)事人列法及判項(xiàng)表述。

7、第七條是對(duì)婚姻案件舉證時(shí)限、被告答辯意見、提出反訴等程序性問題如何處理的規(guī)定。

離婚之訴是復(fù)合之訴，子女撫養(yǎng)問題、財(cái)產(chǎn)分割問題均是附屬于離婚之訴的從訴，不能吞并原告提出的離婚之訴，因此被告提出子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割方面的新請(qǐng)求或反請(qǐng)求均不構(gòu)成反訴。但人民法院應(yīng)引導(dǎo)當(dāng)事人明確訴訟請(qǐng)求并就其提出的訴訟請(qǐng)求涉及的財(cái)產(chǎn)分割部分按照《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》第五條第一項(xiàng)的規(guī)定預(yù)交訴訟費(fèi)用，經(jīng)人民法院告知后當(dāng)事人仍不明確其訴訟請(qǐng)求或拒不交納訴訟費(fèi)的，可以不予審理。離婚案件的財(cái)產(chǎn)方面當(dāng)事人取證困難，經(jīng)常在舉證時(shí)限內(nèi)無法完成全部舉證，舉證時(shí)限屆滿后發(fā)現(xiàn)新的財(cái)產(chǎn)也由于受證據(jù)規(guī)則的限制無法提出請(qǐng)求，如要求當(dāng)事人另行起訴不符合方便當(dāng)事人的原則，既增加當(dāng)事人訴訟成本，也不能解決糾紛，因此建議放寬離婚案件關(guān)于增加訴訟請(qǐng)求的限制(實(shí)質(zhì)上也放寬了舉證期限的限制)。離婚案件被告提出的離婚損害賠償存在理論爭(zhēng)議，基于財(cái)產(chǎn)、子女請(qǐng)求不構(gòu)成反訴的同樣理由，我們贊同最高人民法院民一庭按不構(gòu)成反訴的處理意見。

8、第八條是對(duì)涉港、澳婚姻案件的管轄權(quán)如何處理的規(guī)定。

參見最高人民法院1984年4月14日《關(guān)于原在內(nèi)地登記結(jié)婚后雙方均居住在香港，現(xiàn)內(nèi)地人民法院可否受理他們離婚訴訟的批復(fù)》、港澳同胞不屬于居住在國(guó)外的華僑，但如果他們?cè)诰幼〉仄鹪V有困難的，應(yīng)當(dāng)參照最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國(guó)民事訴訟法)若干問題的意見》第13條關(guān)于華僑起訴離婚管轄的規(guī)定處理。

9、第九條是對(duì)當(dāng)事人不提出離婚僅提出分割財(cái)產(chǎn)如何處理的規(guī)定。

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，按照《婚姻法》第19條的規(guī)定，夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)的歸各自所有。因此，婚姻關(guān)系存續(xù)期間可以對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，《婚姻法》所規(guī)定的約定財(cái)產(chǎn)制度，是建立在夫妻雙方平等協(xié)商、自愿約定的基礎(chǔ)之上的，任何一方都不能借助外力來迫使對(duì)方進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割。因此，在法律沒有明確規(guī)定的情況下，人民法院不宜受理此類案件。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，當(dāng)事人請(qǐng)求分割的請(qǐng)求雖然不應(yīng)得到支持，但應(yīng)當(dāng)屬于勝訴權(quán)問題，當(dāng)事人的起訴符合《民事訴訟法》第108條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)受理后采用判決的形式駁回其訴訟請(qǐng)求。最高人民法院民一庭經(jīng)討論認(rèn)為，在不解除婚姻關(guān)系的情況下，當(dāng)事人不得提出請(qǐng)求分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。因?yàn)榉蚱挢?cái)產(chǎn)關(guān)系與雙方的人身關(guān)系密不可分，這種財(cái)產(chǎn)關(guān)系只能因婚姻而發(fā)生，因配偶死亡或離婚而終止。夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間可以約定共同財(cái)產(chǎn)的歸屬，能否達(dá)成協(xié)議屬于當(dāng)事人意思自治的領(lǐng)域，不是法院依職權(quán)調(diào)整的范疇。我們贊同第二種意見及最高人民法院民一庭的意見，既然此種案件屬于當(dāng)事人意思自治范疇則司法權(quán)不宜介入進(jìn)行干涉。

10、第十條是對(duì)無民事行為能力人提出離婚程序問題如何處理的規(guī)定

最高人民法院民一庭經(jīng)討論認(rèn)為，限制民事行為能力無論結(jié)婚還是離婚都由其自行決定，因?yàn)槠洳⒎峭耆珕适П嬲J(rèn)能力合控制能力。無民事行為能力人可以作為離婚案件的被告參與訴訟，對(duì)此沒有爭(zhēng)議。在無民事行為能力人可以作為離婚的情況下，如果無民事行為能力結(jié)婚之初，就存在無民事行為能力的原因的，此時(shí)應(yīng)當(dāng)提起婚姻無效之訴，提起人為無民事行為能力人結(jié)婚前的監(jiān)護(hù)人。無民事行為能力喪失的原因在婚姻存續(xù)期間發(fā)生的，則先需要解決程序上的問題，變更無民事行為能力人之配偶的監(jiān)護(hù)權(quán)，由變更后的監(jiān)護(hù)人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。

11、第十一條是對(duì)撫養(yǎng)費(fèi)案件的訴訟主體的規(guī)定。

撫養(yǎng)權(quán)的權(quán)力主體是父母還是子女存在兩種意見，一種意見認(rèn)為，根據(jù)《婚姻法》第37條第1款的規(guī)定，子女撫養(yǎng)費(fèi)的負(fù)擔(dān)由父母雙方協(xié)議，協(xié)議不成則由法院判決，因此子女雖是撫養(yǎng)費(fèi)的享受者，但其法定代理人才是權(quán)利主體，所以離婚判決主文均表述為“男方支付女方撫養(yǎng)費(fèi)”，另一種意見認(rèn)為，撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利主體是子女，義務(wù)主體是父母，《婚姻法》第37條第1款的規(guī)定應(yīng)理解為義務(wù)主體之間的權(quán)利義務(wù)分擔(dān)問題，《婚姻法》第37條第2款也明確規(guī)定了離婚后子女不應(yīng)父母之間的約定或離婚判決而喪失請(qǐng)求撫養(yǎng)權(quán)的權(quán)利。我們贊同后者。

12、第十二條是對(duì)離婚案件如何適用公告送達(dá)方式及缺席判決的規(guī)定。

依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第84條、第130條及最高人民法院《關(guān)于依據(jù)原告起訴時(shí)提供的被告住址無法送達(dá)如何處理問題的批復(fù)》(2004年10月9日)的規(guī)定，經(jīng)法院合法傳喚后被改革不到庭應(yīng)訴，法院可以缺席審理。但解除婚姻關(guān)系的生效判決當(dāng)事人不得申請(qǐng)?jiān)賹彛瑸榉乐乖婀室獠惶峁┍桓娴臏?zhǔn)確地址而損害被告的合法權(quán)益，有必要慎用公告送達(dá)。

13、第十三條是對(duì)離婚案件中的夫妻公司的訴訟保全和證據(jù)保全如何處理的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》第4條的規(guī)定，股東投資形成的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)由公司享有，股東享有的是按投入的資本額確定的資產(chǎn)收益權(quán)。因此，雖然有限責(zé)任公司的股東僅有夫妻倆人，公司也實(shí)際由夫妻在管理經(jīng)營(yíng)，但公司的財(cái)產(chǎn)仍不宜直接認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，該公司的財(cái)產(chǎn)仍屬案外人的財(cái)產(chǎn)，故不宜采取財(cái)產(chǎn)保全措施。但在審判實(shí)踐中通常夫妻一方控制公司的財(cái)產(chǎn)，如果不進(jìn)行證據(jù)保全，則可能無法準(zhǔn)確確定股權(quán)價(jià)值，影響案件的公正審理，此時(shí)法院在不影響公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的前提下可酌情采取證據(jù)保全措施。

14、第十四條是對(duì)離婚案件重審時(shí)如何適用程序問題的規(guī)定能。

最高人民法院民一庭經(jīng)討論認(rèn)為，案件重審時(shí)適用新的一審程序，原告可以減少訴訟請(qǐng)求，也可以增加訴訟請(qǐng)求，包括就原一審舉證期限屆滿后發(fā)生的事實(shí)提起的訴訟請(qǐng)求，新增的訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)適用舉證時(shí)限的規(guī)定，對(duì)增加的訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)與原訴訟請(qǐng)求合并審理。

15、第十五條是對(duì)離婚案件是否應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許第三人參加訴訟的規(guī)定。

離婚之訴是復(fù)合之訴，解除婚姻關(guān)系的訴請(qǐng)是前提和基礎(chǔ)，財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)等訴訟請(qǐng)求是從屬之訴，《婚姻法解釋(二)》第25條關(guān)于共同債務(wù)不因婚姻關(guān)系解除、離婚協(xié)議或裁判文書對(duì)共同財(cái)產(chǎn)分割而免除連帶清償責(zé)任的規(guī)定表明，離婚之訴對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)和共同債務(wù)的處理僅對(duì)夫妻雙方產(chǎn)

生拘束力，屬連帶責(zé)任人之間的內(nèi)部分擔(dān)債務(wù)的問題;離婚判決對(duì)案外人不產(chǎn)生的

拘束力，對(duì)債權(quán)人之訴沒有既判力，因此我國(guó)一直堅(jiān)持婚姻關(guān)系案件的審理不允許第三人參加訴訟的原則，以避免離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛案件中第三人同樣沒有必要參加訴訟，但一些基層法院法官認(rèn)為離婚后的財(cái)產(chǎn)糾紛允許第三人參加訴訟不存在影響離婚之訴的問題且有利于查清事實(shí)，可以有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟，因此本條考慮將離婚后的財(cái)產(chǎn)糾紛案件是否準(zhǔn)許第三人參加訴訟的決定權(quán)交給承辦法官，不做硬性規(guī)定。

16、第十六條是對(duì)離婚后的財(cái)產(chǎn)糾紛案件訴訟費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。

最高人民法院《關(guān)于離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛案件收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的請(qǐng)示的復(fù)函》(『2003』民立他字第10號(hào))認(rèn)為“《人民法院訴訟費(fèi)辦法》第五條第一項(xiàng)的規(guī)定，只適用于當(dāng)事人在提起離婚訴訟時(shí)同時(shí)提出財(cái)產(chǎn)分割的案件。本案當(dāng)事人向人民法院起訴離婚時(shí)已提出請(qǐng)求分割夫妻關(guān)系存續(xù)期間共同出資建辦的煤廠，人民法院因該請(qǐng)求涉及案外人財(cái)產(chǎn)在離婚判決中未予分割，告知當(dāng)事人另行起訴。在離婚案件判決后，當(dāng)事人向人民法院起訴請(qǐng)求分割該煤廠，且該煤廠所涉及案外人財(cái)產(chǎn)已經(jīng)人民法院的有關(guān)民事判決所確定。因此，應(yīng)視為該案屬當(dāng)事人在提出離婚訴訟的同時(shí)提出財(cái)產(chǎn)分割的案件，按照《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》第五條第一項(xiàng)的規(guī)定收取訴訟費(fèi)用，不應(yīng)按普通財(cái)產(chǎn)案件收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)收訴訟費(fèi)。”

二、關(guān)于結(jié)婚問題

17、第十七條是對(duì)如何理解結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件的解釋性規(guī)定。

《婚姻法》第8條規(guī)定了補(bǔ)辦結(jié)婚登記制度，《婚姻法解釋(一)第四條則明確規(guī)定了補(bǔ)辦結(jié)婚登記后，登記的效力應(yīng)追溯到雙方具備結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的同居期間。因此對(duì)結(jié)婚的實(shí)質(zhì)腰間的理解是確定結(jié)婚效力的關(guān)鍵。此條主要目的在于解決婚前南同居行為是否符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的實(shí)踐問題。《婚姻法》第5、6、7條規(guī)定了結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，包括(一)積極要件：(1)必須男女雙方完全自愿結(jié)婚;(2)必須達(dá)到法定婚齡：(二)消極要件：(1)已有配偶的;(2)屬于直系血親或三代的旁系血親：(3)患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的。審判實(shí)踐中較為常見的情形是婚前同居，只是一種同居的事實(shí)狀態(tài)，雙方并未達(dá)成結(jié)為夫妻的合意，故此種同居關(guān)系不符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，雙方同居一段時(shí)間后登記結(jié)婚的行為亦不屬于補(bǔ)辦登記的行為，不能將婚姻關(guān)系的效力追溯到同居期間。此種同居關(guān)系與事實(shí)婚姻的最重要的區(qū)別是，事實(shí)婚姻是指“沒有配偶的男女未進(jìn)行結(jié)婚登記，以夫妻關(guān)系同居生活，群眾認(rèn)為是夫妻關(guān)系的，而婚前同居關(guān)系不以夫妻名義共同生活，婚前同居關(guān)系不屬于法律調(diào)整范圍，不受法律保護(hù)，當(dāng)事人訴請(qǐng)解除婚前同居關(guān)系的，人民法院不應(yīng)受理，但”有配偶者與他人同居“的情形除外。

18、第十八條是對(duì)如何理解婚姻法規(guī)定的“婚姻關(guān)系存續(xù)期間“的解釋性規(guī)定。

如何正確理解婚姻法規(guī)定的“婚姻關(guān)系存續(xù)期間“是認(rèn)定夫妻共同財(cái)產(chǎn)、繼承權(quán)等問題的關(guān)鍵，審判實(shí)踐中出現(xiàn)的問題主要在于婚姻關(guān)系的起算時(shí)間和終止時(shí)間。婚姻關(guān)系的起算時(shí)間應(yīng)依據(jù)《婚姻法》第8條和《婚姻法解釋(一)》第4、5條的規(guī)定確定，即存在兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：一是領(lǐng)取結(jié)婚證時(shí)間作為起算時(shí)間的標(biāo)準(zhǔn)，領(lǐng)取結(jié)婚證后是否共同生活不影響婚姻關(guān)系的認(rèn)定;二是是否符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的標(biāo)準(zhǔn)，未領(lǐng)取結(jié)婚證但符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，婚姻效力具有追溯力，不應(yīng)補(bǔ)辦結(jié)婚登記為起算時(shí)間而應(yīng)以符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件時(shí)間為起算時(shí)間。婚姻關(guān)系終止情形：一是合法解除，包括登記離婚和訴訟離婚;二是自然終止;一方或雙方死亡。需要注意的是兩種情況，一是在離婚訴訟中一審或二審判決雖準(zhǔn)予離婚，但離婚判決尚未生效之前婚姻關(guān)系尚未終止;二是登記離婚或離婚判決書或調(diào)解書生效后，夫妻

又和好并繼續(xù)共同生活的時(shí)間，應(yīng)認(rèn)定為婚姻關(guān)系已經(jīng)終止，此期間本質(zhì)上與未婚男女婚前同居并無不同。

19、第十九條是對(duì)未辦理復(fù)婚登記情形如何處理的規(guī)定。

復(fù)婚的夫妻如果不進(jìn)行復(fù)婚登記，只是在事實(shí)上恢復(fù)夫妻關(guān)系而以夫妻名義共同生活的，在法律上不具有恢復(fù)婚姻關(guān)系的效力。當(dāng)事人離婚后的法律狀態(tài)將恢復(fù)至結(jié)婚前的狀態(tài)，一旦離婚，則男女雙方之間的權(quán)利義務(wù)與未婚男女無任何差異。男女雙方如果自愿恢復(fù)夫妻關(guān)系必須與未婚男女一樣履行同樣的婚姻登記程序。因此此種情形應(yīng)按《婚姻法解釋(一)第5條的規(guī)定處理。

三、關(guān)于離婚問題

20、第二十條是對(duì)夫妻感情已破裂酌定情形的規(guī)定。

在《婚姻法》修訂之后，最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》第7條前半部分“因感情不合分居已滿三年”的規(guī)定已經(jīng)與《婚姻法》第32條關(guān)于“因感情不合分居已滿兩年“的規(guī)定有抵觸，雖然該司法解釋未被明文廢止，但按新法優(yōu)于舊法的適用原則，司法解釋的該部分規(guī)定不應(yīng)再繼續(xù)適用。但該條文的后半部分情形修訂后的《婚姻法》以及《婚姻法解釋(一)》、《婚姻法解釋(二)》均未作規(guī)定，但審判實(shí)踐中多次起訴離婚的現(xiàn)象較為普遍，因此判決不準(zhǔn)許離婚后的分居情況可以作為認(rèn)定感情是否破裂的依據(jù)之一，有利于合理解決實(shí)際情況。

21、第二十一條是對(duì)訴訟離婚中的離婚協(xié)議效力的認(rèn)定及處理原則的規(guī)定。

本條第1款在本院民一庭《全市法院民事審判工作研討會(huì)綜述》(2002年5月27日)第1條的基礎(chǔ)上修改制定。《婚姻法解釋(二)第8條明確規(guī)定在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記的婚姻關(guān)系當(dāng)事人，向婚姻登記機(jī)關(guān)提交的離婚協(xié)議中涉及財(cái)產(chǎn)問題的協(xié)議對(duì)于離婚后的男女雙方具有法律約束力。但該司法解釋未規(guī)定在審判實(shí)踐中大量存在的達(dá)成離婚協(xié)議后卻未辦理離婚登記的情形。在此存在兩種意見：一種意見認(rèn)為離婚協(xié)議的目的是協(xié)議離婚，離婚協(xié)議中的財(cái)產(chǎn)協(xié)議可視為附條件的民事法律行為，一方反悔不同意辦理離婚登記則表明其不同意按離婚協(xié)議履行，財(cái)產(chǎn)協(xié)議因缺乏離婚的前提基礎(chǔ)而不再具有約束力;且人民法院不按離婚新協(xié)議而依據(jù)婚姻法的相關(guān)規(guī)定分割財(cái)產(chǎn)不會(huì)損害當(dāng)事人的合法權(quán)益，因此只要當(dāng)事人起訴離婚，當(dāng)事人在此之前簽訂的離婚協(xié)議均對(duì)雙方無約束力，法院不應(yīng)按離婚協(xié)議處理財(cái)產(chǎn)。另一種意見認(rèn)為，離婚協(xié)議雖然涉及身份關(guān)系，但不能理解為凡涉及身份關(guān)系的協(xié)議對(duì)當(dāng)事人就無法律約束力，依法成立的合同，對(duì)合同當(dāng)事人具有法律約束力這一基本的合同法原理，同意應(yīng)當(dāng)適用于有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議中的財(cái)產(chǎn)部分。當(dāng)事人向婚姻登記機(jī)關(guān)提交的離婚協(xié)議與當(dāng)事人在離婚訴訟中提交的離婚協(xié)議在本質(zhì)上并無不同，如果將離婚協(xié)議看作附條件的協(xié)議，也不應(yīng)將該條件限定為“登記離婚“，除非協(xié)議中有明確約定，否則應(yīng)作寬泛理解為該條件是“離婚：，因此當(dāng)法院判決準(zhǔn)許離婚時(shí)，該條件同樣已經(jīng)成就。婚姻關(guān)系當(dāng)事人具備完全的民事行為能力，能夠在決定解除婚姻關(guān)系的同時(shí)關(guān)注自己離婚后產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)變動(dòng)、子女等切身利益問題，盡量尊重當(dāng)事人在自愿情況下表達(dá)的意愿。基于上述理由我們采納第二種意見。第2款的法律依據(jù)主要是《婚姻法》第47條的規(guī)定。在離婚協(xié)議中普遍存在沒有在協(xié)議中列明所有財(cái)產(chǎn)項(xiàng)目?jī)H列明一方分得財(cái)產(chǎn)范圍，同時(shí)使用”其他財(cái)產(chǎn)歸另一方所有“的字樣的情況，此時(shí)協(xié)議簽訂時(shí)另一方應(yīng)分得的財(cái)產(chǎn)項(xiàng)目和數(shù)額不明確，事后發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)雙方當(dāng)事人往往解釋不一致。假設(shè)新發(fā)現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)價(jià)值顯著高于協(xié)議中已寫明的一方分得的財(cái)產(chǎn)價(jià)值的，而將新發(fā)現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)解釋為協(xié)議中的”其他財(cái)產(chǎn)“的話，可能導(dǎo)致顯失公平的結(jié)果，同時(shí)在控制財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)勢(shì)一方提供了轉(zhuǎn)移、隱藏財(cái)產(chǎn)的機(jī)會(huì)，因此有必要予以平衡處理。

22、第二十二條是對(duì)親子鑒定能否強(qiáng)制以及如何適用推定的規(guī)定。

本條解決的是在請(qǐng)求確認(rèn)或者否認(rèn)親子關(guān)系的訴訟中，一方

要求做親子鑒定,另一方不予配合,應(yīng)當(dāng)如何處理問題..實(shí)踐中主要有兩種觀點(diǎn):一種觀點(diǎn)認(rèn)為,親子鑒定涉及人身,不能強(qiáng)制;但是如果一方申請(qǐng)做親子鑒定,另一方無正當(dāng)理由拒不同意做親子鑒定的,依據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第73條第2款、第75條，可以推定對(duì)其不利的事實(shí)成立。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，最高人民法院《關(guān)于人民法院在審判工作中能否采用人類白細(xì)胞抗原作親子鑒定問題的批復(fù)》中規(guī)定親子鑒定應(yīng)采用人類白細(xì)胞抗原作親子鑒定不能強(qiáng)制，而且不能根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第75條的規(guī)定進(jìn)行推定。因?yàn)檫m用推定，事實(shí)上就是強(qiáng)迫另一方必須接受親子鑒定，違反了自愿的原則，有可能侵犯人權(quán)。最高人民法院民一庭經(jīng)集體討論形成的傾向性意見是：親子鑒定時(shí)，在一定條件下可以推定親子關(guān)系成立。親子鑒定中舉證妨礙的認(rèn)定條件應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握。

23、第二十三第是對(duì)男方受欺騙扶養(yǎng)非親子女離婚后可否向女方追索扶養(yǎng)費(fèi)的規(guī)定。

最高人民法院1992年4月2日《關(guān)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間男方受欺騙扶養(yǎng)非親生子女離婚后可否向女方追索扶養(yǎng)費(fèi)的復(fù)函》([1991]民他字第63號(hào))認(rèn)為“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方與他人通*生育子女，隱瞞真情，另一方受欺騙而扶養(yǎng)了非親生子女，其中離婚后給付的撫育費(fèi)，受欺騙方要求返還的，可酌情返還;至于在夫妻關(guān)系存續(xù)期間受欺騙方支出的撫育費(fèi)用應(yīng)否返還，因涉及的問題比較復(fù)雜，尚需進(jìn)一步研究”。

24、第二十四務(wù)是對(duì)人工授精所生子女的法律地位的規(guī)定。

最高人民法院《關(guān)于夫妻離婚后人工授精所生子女的法律地位如何確定的復(fù)函》(1997年7月8日)認(rèn)為“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雙方一致同意進(jìn)行人工授精，所生子女應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定”。

25、第二十五條是對(duì)離婚案件中的扶養(yǎng)費(fèi)和撫育費(fèi)糾紛案件中的訴訟時(shí)效如何處理的規(guī)定。

各國(guó)對(duì)訴訟時(shí)效的適用范圍，大致有兩種模式：一種是請(qǐng)求權(quán)模式，即訴訟時(shí)效適用于所有的請(qǐng)求權(quán)，如《德國(guó)民法典》，該法典第194條規(guī)定：“對(duì)于他人之作為或不作為的請(qǐng)求權(quán)，罹于時(shí)效”。另一種模式是債權(quán)模式，即訴訟時(shí)效僅適用于債權(quán)，其代表是《瑞士債務(wù)法》該法第127條規(guī)定：“在聯(lián)系邦法律師無特別規(guī)定時(shí)，一切債權(quán)因10年而罹于時(shí)效。”我國(guó)對(duì)此沒有明確規(guī)定。但扶養(yǎng)問題與身份關(guān)系密不可分，基于身份關(guān)系的扶養(yǎng)費(fèi)請(qǐng)求權(quán)是否適用訴訟時(shí)效存在較大爭(zhēng)議。本條根據(jù)審判實(shí)踐出現(xiàn)的具體情況分別規(guī)定處方法，暫時(shí)擯棄爭(zhēng)議的理論問題，統(tǒng)一實(shí)務(wù)處理方法。我們認(rèn)為，婚姻關(guān)系存續(xù)期間父母有扶養(yǎng)教育子女的義務(wù)，扶養(yǎng)的方式亦不限于給付扶養(yǎng)費(fèi)，還有勞務(wù)付出、教育等，因此婚姻關(guān)系存續(xù)期間請(qǐng)求扶養(yǎng)費(fèi)的，原則上不予支持，但如果雙方已經(jīng)明確分居而不與子女共同生活的一方拒不履行扶養(yǎng)義務(wù)的，可以酌情判決扶養(yǎng)費(fèi)。《婚姻法》第37條規(guī)定離婚后不直接扶養(yǎng)子女一方有負(fù)擔(dān)扶養(yǎng)的義務(wù)，但在扶養(yǎng)費(fèi)數(shù)額未確定(包括協(xié)商不成、離婚協(xié)議未約定、離婚判決未處理)的情況下，直接扶養(yǎng)一方應(yīng)依據(jù)《婚姻法》第37條的規(guī)定判決扶養(yǎng)費(fèi)數(shù)額，但不應(yīng)判決當(dāng)事人承擔(dān)起訴前的扶養(yǎng)費(fèi)。離婚協(xié)議已經(jīng)明確扶養(yǎng)費(fèi)數(shù)額的，不直接扶養(yǎng)一方自數(shù)額確定之后有給付義務(wù)，但雙方已經(jīng)約定給付期限時(shí)，雙方已尼形成確定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，與身份關(guān)系相對(duì)分離，則應(yīng)受訴訟時(shí)效限制。

26、第二十六條是對(duì)離婚案件中的探望權(quán)利如何處理的規(guī)定。

《婚姻法》第38條規(guī)定了探望的權(quán)利原則，《婚姻法解釋(一)》第24條規(guī)定了當(dāng)事人可就探望權(quán)單獨(dú)提起民事訴訟。但人民法院在離婚案件中不宜主動(dòng)判決，應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)當(dāng)事人提起訴訟。但人民法院在離婚案件中不宜主動(dòng)判決，應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)當(dāng)事人提出訴訟請(qǐng)求，減少當(dāng)事人的訴累。

四、關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割問題

27、第二十七條是對(duì)離婚案件財(cái)產(chǎn)分割舉證責(zé)任分配的原則性規(guī)定。

由于我國(guó)婚姻法采用婚后所得共同制，因此婚后所得財(cái)產(chǎn)原則上應(yīng)認(rèn)定為共同財(cái)產(chǎn)，個(gè)人財(cái)產(chǎn)為例外，故個(gè)人財(cái)產(chǎn)的舉證責(zé)任應(yīng)分配給提出主張的一方。與廣東省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理婚姻案件若干問題的指導(dǎo)意見》(2006年征求意見)第9條意見一致。

28、第二十八條是對(duì)離婚案件財(cái)產(chǎn)形態(tài)變化的認(rèn)識(shí)問題的規(guī)定。

在婚后所得共同制下，夫妻婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)原則上不因婚姻的成立而改變，如果將個(gè)人財(cái)產(chǎn)用于投資，不管這種投資是在婚前還是在婚后，其本金仍歸個(gè)人所有。因此一方用個(gè)人積蓄在婚后購買的有形財(cái)產(chǎn)只是原有的財(cái)產(chǎn)的物質(zhì)形態(tài)發(fā)生變化，但其價(jià)值取得始于婚前，故應(yīng)認(rèn)定為一方的個(gè)財(cái)產(chǎn)。

29、第二十九條是對(duì)婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)的婚后收益如何處理的規(guī)定。

《婚姻法》第18條除列舉四項(xiàng)個(gè)人財(cái)產(chǎn)外規(guī)定了兜底條款“其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財(cái)產(chǎn)”，因此其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)尚有解釋的空間。《婚姻法解釋(二)》第11條對(duì)《婚姻法》第17條的“其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)”進(jìn)行了列舉解釋的第1項(xiàng)則是“一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資取得的收益”，事實(shí)上表明司法解釋的態(tài)度是認(rèn)為個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后進(jìn)行生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)所增值部分屬于《婚姻法》第17條規(guī)定的“從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的收益”，而孳息不屬婚后生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的收益，仍屬婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)，如婚前銀行存款的利息。

30、第三十條是對(duì)夫妻公司股權(quán)工商登記及收益如何理解和處理的規(guī)定。

最高人民法院民一庭的傾向性意見是：《公司法》對(duì)于股東身份無限制性規(guī)定，故夫妻雙方作為股東設(shè)立的有限責(zé)任公司并不違反法律規(guī)定，在離婚案件中否定夫妻公司的法人人格沒有法律依據(jù)。工商登記中載明的夫妻投資比例并不能絕對(duì)等同于夫妻之間的財(cái)產(chǎn)約定，如果有證據(jù)證明工商登記所載明的事項(xiàng)中是設(shè)立公司時(shí)形式上需要，則應(yīng)按夫妻雙方真實(shí)的意見表示去處理。在離婚案件中處理有關(guān)夫妻公司問題時(shí)，既要以《婚姻法》為依據(jù)，又要兼顧《公司法》中的規(guī)定。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，無論是用一方婚前的個(gè)人財(cái)產(chǎn)還是用夫妻共同財(cái)產(chǎn)投資設(shè)立夫妻公司，公司經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的收益均應(yīng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。原文是“公司經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的收益”，但考慮到公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)歸公司所有，夫妻雙方作為股東只能享有夫妻公司股東所應(yīng)享有的收益，故本條款在收益前增加了“股東”。

31、第三十一條是對(duì)有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)股權(quán)或出資無法通過評(píng)估方式確定價(jià)值時(shí)如何處理的規(guī)定。

有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割因受公司法、合伙企業(yè)及個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的限制，處理程序復(fù)雜，一般不控制企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)的一方不主張企業(yè)或股權(quán)，而希望通過評(píng)估方

式確定財(cái)產(chǎn)價(jià)值后要求補(bǔ)償，但另一方往往不配合評(píng)估導(dǎo)致評(píng)估工作無法進(jìn)行，此時(shí)財(cái)產(chǎn)價(jià)值無法準(zhǔn)確認(rèn)定，為保護(hù)不控制企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)一方的利益、防止訴訟的拖延，人民法院引導(dǎo)當(dāng)事人舉證或調(diào)查取證，調(diào)取工商、稅務(wù)機(jī)關(guān)等備案財(cái)務(wù)報(bào)表中的有關(guān)數(shù)據(jù)進(jìn)行認(rèn)定，這些資料具有相對(duì)可信性，實(shí)踐中有可操作性。

32、第三十二條是對(duì)以一方名義婚前購買的房產(chǎn)并有按揭貸款延續(xù)至婚后如何處理的規(guī)定。

基于前述關(guān)于不因物質(zhì)形態(tài)的轉(zhuǎn)變而發(fā)生財(cái)產(chǎn)性質(zhì)變化的觀點(diǎn)，婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)購買的房產(chǎn)原則上應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人財(cái)產(chǎn)，同時(shí)債務(wù)相應(yīng)也應(yīng)認(rèn)定個(gè)人債務(wù)，但另一方婚前參與出資或婚后參與清償?shù)模瑧?yīng)分清另一方出資所用資金性質(zhì)并考慮當(dāng)事人是否有約定為共同出資、共同所有的意思表示分別進(jìn)行處理。

33、第三十三條是商品房、安居房權(quán)屬和價(jià)值如何確定的規(guī)定。

安居房是指按照《深圳市國(guó)家機(jī)關(guān)事業(yè)單位住房制度改革若干規(guī)定》(1999年10月20日)出售或出租給國(guó)家機(jī)關(guān)事業(yè)單位職工的準(zhǔn)成本房、全成本房、全成本微利房或社會(huì)微利房。根據(jù)國(guó)務(wù)院《關(guān)于深化城鎮(zhèn)住房制度改革的決定》等有關(guān)政策規(guī)定，福利性政策房屋的出售實(shí)行三種價(jià)格政策：向高收入職工家庭出售公有住房實(shí)行市場(chǎng)價(jià)，向中低收入職工家庭出售公有住房實(shí)行成本價(jià)，以成本價(jià)售房確有困難的，可以實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)價(jià)作為過渡。出售價(jià)格不同，職工對(duì)房屋享有的權(quán)利也不同，職工以市場(chǎng)價(jià)和成本價(jià)購買的住房，房屋所有權(quán)都?xì)w個(gè)人所有;以標(biāo)準(zhǔn)價(jià)購買的住房，職工只有部分房屋所有權(quán)，單位享有另外部分的房屋所有權(quán)。《婚姻法解釋(二)》第20條調(diào)整的范圍是夫妻雙方按照市場(chǎng)價(jià)和成本價(jià)購買并取得所有權(quán)的商品房、經(jīng)濟(jì)復(fù)種面積試用房、私有房屋、公有房屋，不包括以標(biāo)準(zhǔn)價(jià)購買的公有房屋。依據(jù)《深圳市住房制度改革的若干規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，深圳安居房的出售有全成本價(jià)、準(zhǔn)成本價(jià)、全成本微利價(jià)或社會(huì)微利價(jià)四種價(jià)格，沒有標(biāo)準(zhǔn)價(jià)這一過渡性的價(jià)格，因此深圳安居房在司法解釋調(diào)整范圍之內(nèi)，但安居房?jī)r(jià)值是否應(yīng)扣除“綠本”轉(zhuǎn)“紅本”所需補(bǔ)交的差價(jià)及稅費(fèi)存大校大爭(zhēng)議，《婚姻法解釋(二)》第20條沒有考慮差價(jià)問題，我們認(rèn)為在確定補(bǔ)償數(shù)額時(shí)應(yīng)考慮取得房產(chǎn)一方所需補(bǔ)的差價(jià)及稅費(fèi)。由于《婚姻法解釋(二)》第20條已經(jīng)對(duì)福利性的房改房問題作出規(guī)定，建議不再適用我院民一庭《全市法院民事審判工作研討會(huì)綜述》(2002年5月27日)第5條及深圳市級(jí)人民法院與深圳市住宅局2003年6月30日協(xié)調(diào)會(huì)議紀(jì)要第2條關(guān)于安居房委托深圳市住宅局確定重置價(jià)數(shù)額并按照重置價(jià)補(bǔ)償?shù)奶幚硪庖姟?/p>

34、第三十四條是對(duì)農(nóng)村自建房如何處理的規(guī)定。

深圳市的農(nóng)村自建房涉及違法建筑、歷史遺留問題建筑等，特別是違法私房建筑相當(dāng)普遍，經(jīng)濟(jì)利益顯著，離婚時(shí)完全不予處理顯然對(duì)弱勢(shì)一方不公平，但若處理則涉及復(fù)雜的地方性政策問題，因此建議依照《婚姻法解釋(二)》每21條規(guī)定的原則，僅處理使用權(quán)的問題。

35、第三十五條是對(duì)離婚案件中的買斷工齡款如何處理的規(guī)定。

本條是最高人民法院民一庭經(jīng)集體討論形成的傾向性意見。所謂“買斷工齡”，實(shí)際上就是企業(yè)與下崗職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的行為。1999年10月10日《1999年年報(bào)勞動(dòng)統(tǒng)計(jì)新增指標(biāo)解釋及問題解答》對(duì)習(xí)斷工齡款的性質(zhì)明確為：“一次性買斷工齡所支付給職工的費(fèi)用從性質(zhì)上說說屬于保障性質(zhì)而非勞動(dòng)報(bào)酬性質(zhì)，因此，不應(yīng)統(tǒng)計(jì)為工資”。可見，買斷工齡款與解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金亦有不同之處。廣東省高級(jí)人民法院民一庭認(rèn)為，婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割。

36、第三十六條是對(duì)離婚案件中的人身保險(xiǎn)如何處理的規(guī)定。

人身保險(xiǎn)合同是以人的壽命或身體為保險(xiǎn)標(biāo)的保險(xiǎn)合同。人身保險(xiǎn)合同按保障范圍可劃分為人壽保險(xiǎn)合同、人身意外傷害保險(xiǎn)合同和健康保險(xiǎn)合同。人身保險(xiǎn)合同的保險(xiǎn)期限具有長(zhǎng)期限具有長(zhǎng)期性，這個(gè)特點(diǎn)決定了在離婚案件處理人身保險(xiǎn)利益分割時(shí)的難度，人身保險(xiǎn)合同的訂立和履行又具有一定的儲(chǔ)蓄性，這個(gè)特點(diǎn)決定了在離婚案件處理人身保險(xiǎn)利益分割時(shí)保險(xiǎn)單能體現(xiàn)出現(xiàn)金價(jià)值。司法實(shí)踐中對(duì)離婚時(shí)人身保險(xiǎn)利益的分割主要有兩種作法，一是分割所交的保險(xiǎn)費(fèi)。另一種處理方法是離婚時(shí)分割保險(xiǎn)單日的現(xiàn)金價(jià)值。現(xiàn)金價(jià)值又稱“解除退還金”或“退保價(jià)值”，當(dāng)投保人要求解約或退保時(shí)，人壽保險(xiǎn)公司應(yīng)該退還投保人的部分責(zé)任準(zhǔn)備金。長(zhǎng)期人壽保險(xiǎn)合同通常分為分期繳費(fèi)或一次性躉繳。當(dāng)投保人采用分期支會(huì)方式時(shí)，由于在訂立保單的第一年，附加費(fèi)用(主要包括新合同費(fèi)、合同維持費(fèi)和收費(fèi)費(fèi)用)支出大，因此，在合同訂立的第一年所收的保險(xiǎn)費(fèi)，扣除新合同費(fèi)和當(dāng)年用于承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任的自然保費(fèi)后，一般沒有剩余，甚至出現(xiàn)負(fù)數(shù)。合同訂立的第二年所收的保險(xiǎn)費(fèi)，扣除附加保費(fèi)和當(dāng)年的自然保費(fèi)后一般能略有剩余，可彌補(bǔ)第一年的虧損。所以，一般說來，分期支付保險(xiǎn)費(fèi)的人壽保險(xiǎn)合同，已交足二年以上保險(xiǎn)費(fèi)后，才有可能產(chǎn)生現(xiàn)金價(jià)值。至于在投保時(shí)一次性付清全部保險(xiǎn)費(fèi)的人壽保險(xiǎn)合同，則自支付保險(xiǎn)費(fèi)之日起，就產(chǎn)生現(xiàn)金價(jià)值。由于保險(xiǎn)事故尚未發(fā)生，因此人身保險(xiǎn)最終的經(jīng)濟(jì)利益尚未確定，而上述兩種分割尚未發(fā)生，因此人身保險(xiǎn)最終的經(jīng)濟(jì)利益尚未確定，而上述兩種分割方法均不可能準(zhǔn)確分割保險(xiǎn)利益，且受益人不同涉及諸多問題，因此有些基層法院提出不處理的意見不宜采用。因?yàn)椋瑢?duì)大量存在人身保險(xiǎn)利益一概不處理顯然不利于糾紛解決，待保險(xiǎn)利益確定后再行分割雖然公平但有違效率原則，社會(huì)效果并不理想，因此可以向當(dāng)事人提供分割現(xiàn)金價(jià)值的信息途徑，人民法院根據(jù)當(dāng)事人的訴請(qǐng)酌情處理為妥。

37、第三十七條是對(duì)離婚案件中夫妻共同債務(wù)涉及生效判決如何處理的規(guī)定。

《婚姻法》第41條規(guī)定，“離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)模蜇?cái)產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。”因此，夫妻共同債務(wù)是指夫妻雙方因婚姻共同生活及在婚姻關(guān)系存續(xù)期間履行法寶扶養(yǎng)義務(wù)所負(fù)的債務(wù)。夫妻個(gè)人債務(wù)是指夫妻約定為個(gè)人負(fù)擔(dān)的債務(wù)或者一方從事無關(guān)家庭共同生活時(shí)所產(chǎn)生的債務(wù)。判斷婚姻關(guān)系存續(xù)期間的債務(wù)屬于夫妻債務(wù)還是夫妻共同債務(wù)，可以考慮以下兩個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn);第一，夫妻有無共同舉債的合意，如果夫妻有共同舉債之合意，則不論該債務(wù)所帶來的利益是否為夫妻共享，該債務(wù)均應(yīng)視為共同債務(wù)。第二，夫妻是否分享了債務(wù)所帶來的利益，盡管夫妻事先或事后均沒有共同舉債的合意，但該債務(wù)發(fā)生后，夫妻雙方共同分享了該債務(wù)所帶來的利益，則同樣應(yīng)視其為共同債務(wù)。《婚姻法解釋(二)》第25條規(guī)定了離婚協(xié)議、離婚裁判文書對(duì)債權(quán)人的影響問題，根據(jù)該規(guī)定，離婚協(xié)議、離婚訴訟的法律文書對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)問題的處理不影響債權(quán)人主張權(quán)利。但相反，如果債權(quán)人已經(jīng)就債務(wù)問題提起訴訟，已經(jīng)生效的法律文書對(duì)夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定將產(chǎn)生什么影響呢?我們認(rèn)為，共同債務(wù)的證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)分為兩層次：一是債務(wù)的真實(shí)存在;二是該債務(wù)是夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)。人民法院生效裁判確定由一方或雙方承擔(dān)清償責(zé)任屬于生效裁判確認(rèn)的事實(shí)，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第9條的規(guī)定，對(duì)生效裁判已經(jīng)確認(rèn)的事實(shí)提出相反意見的應(yīng)提供足以推翻該事實(shí)的相反證據(jù)，因此應(yīng)將舉證責(zé)任分配給提出相反意見的一方當(dāng)事人。