勞務(wù)外包勞動關(guān)系勞動關(guān)系如何確定？

我國勞動與社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系事項的通知》(勞社部發(fā)[2005]12號)第一、二項的規(guī)定，“一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。

1、用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;

2、用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;

3、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

二、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：

1、工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費(fèi)的記錄;

2、用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件;

3、勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄;

4、考勤記錄;

5、其他勞動者的證言等。

《勞動合同法實施條例》第四條規(guī)定“勞動合同法規(guī)定的用人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，可以作為用人單位與勞動者訂立勞動合同;未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，受用人單位委托可以與勞動者訂立勞動合同。

原勞動部在《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》中規(guī)定：“租賃經(jīng)營(生產(chǎn))、承包經(jīng)營(生產(chǎn))的企業(yè)，所有權(quán)并沒有發(fā)生變化，法人名稱未變，在與職工訂立勞動合同時，該企業(yè)仍為用人單位一方。”

三、勞務(wù)外包關(guān)系和勞動關(guān)系的區(qū)別

1、主體不同

勞動關(guān)系一方是符合勞動年齡并具有與履行勞動合同義務(wù)相適應(yīng)能力的自然人，另一方是符合勞動法所規(guī)定條件的用人單位;而勞務(wù)外包關(guān)系不限于自然人與用人單位之間，還可以是單位之間，自然人之間，并且可能是兩個主體以上。

2、關(guān)系不同

勞動關(guān)系中形成的是管理與被管理、監(jiān)督與被監(jiān)督、指揮與被指揮的隸屬關(guān)系;勞務(wù)外包關(guān)系是平等主體依據(jù)雙方約定所形成的一種財產(chǎn)關(guān)系，不存在人身的隸屬性。

3、關(guān)系的穩(wěn)定性不同

勞動關(guān)系比較穩(wěn)定，反映的是一種持續(xù)的生產(chǎn)資料、勞動者、勞動對象之間的結(jié)合關(guān)系;而勞務(wù)外包關(guān)系中多為一次性或臨時性的工作，一般以完成特定工作為目的。

4、待遇不同

勞動關(guān)系中勞動者除了定期得到勞動報酬外還享有勞動法律法規(guī)所規(guī)定的各項待遇，如社會保險待遇等，而勞務(wù)外包關(guān)系一般只涉及勞動報酬問題，勞動報酬都是一次性或分期支付，而無社會保險等其他待遇。

勞務(wù)外包也應(yīng)該簽訂合同，一旦沒有簽訂，只能用其他證據(jù)證明勞動關(guān)系。勞動者應(yīng)當(dāng)注意的是，勞務(wù)外包關(guān)系和勞動關(guān)系有很多區(qū)別，最重要的是沒有社會保險，受工傷后沒有保障，很多企業(yè)為了逃避法律責(zé)任，使用勞務(wù)外包關(guān)系，同時還能為其節(jié)約成本。勞動者在權(quán)益受侵害后可進(jìn)行訴訟。

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