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寧波
沒有按期行使的權(quán)利作廢
《勞動合同法》第39條規(guī)定，勞動者被依法追究刑事責(zé)任的，用人單位可以即時、無經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)亟獬齽趧雍贤８鶕?jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈勞動法〉若干問題的意見》第29條規(guī)定，“被依法追究刑事責(zé)任”是指：被人民檢察院免于起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據(jù)《刑法》第32條免于刑事處分的。該員工因合同詐騙罪被判處4年有期徒刑符合該條規(guī)定，用人單位有權(quán)對其做出解除勞動合同的處分。但《勞動合同法》第39條作為用人單位自主管理的依據(jù)有其存在和適用的法定要求，即員工必須符合被追究刑事責(zé)任的條件時，用人單位才可以此解除勞動合同。案例中的企業(yè)在員工刑滿釋放之后才以被追究刑事責(zé)任為由解除勞動合同，顯然，企業(yè)做出決定，員工接到通知之時，“被追究刑事責(zé)任”的狀態(tài)已經(jīng)結(jié)束，法定理由已經(jīng)不復(fù)存在，用人單位仍以此為由并不符合法律的規(guī)定。
盡管用人單位做出的解除決定產(chǎn)生于2008年5月13日，該員工尚在服刑期間，但對解除勞動合同的決定，用人單位負(fù)有向員工送達(dá)、通知的義務(wù)。根據(jù)《勞動合同法》第50條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。因此，如果用人單位無法證明將解除勞動合同的決定于該員工服刑期間曾向其送達(dá)、公告，又未能轉(zhuǎn)出其檔案與社保關(guān)系，勞動合同解除的行為只能自2009年5月19日員工實(shí)際收到解除通知書時生效。而此時，員工已刑滿釋放，不再具備被追究刑事責(zé)任的條件。
由以上分析可以看出，法律明確賦予了用人單位自我保護(hù)的權(quán)利，當(dāng)用人單位未加使用時，即是對權(quán)利的放棄，不再受到法律的保護(hù)。筆者認(rèn)為，案中企業(yè)在員工刑滿釋放之后做出的解除勞動合同決定，因其理由不復(fù)存在而不符合法律的規(guī)定，仲裁委的裁決有理有據(jù)，企業(yè)只能對其未及時行使權(quán)利的“疏失”承擔(dān)不利后果。
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