一、送達違法,上訴請求的要如何處理
根據《行政處罰法》第四十條規定,行政機關應當在7日內將執法決定送達給受送達人,但是,是否未依照該規定在7日內送達執法決定就一定程序違法?筆者認為,雖然如此規定,但這僅僅是倡導性規定,法律并未對違反要求的法律后果作出明確具體規定,因此規定執法決定必須在何時送達實無必要,因為無論在7日內送達還是7日后送達,對當事人產生權利義務后果均是從送達之日起開始。另外,向當事人送達執法決定,其目的在于要求當事人在規定期限內履行相關義務,并告知當事人就執法決定所享有的法律賦予的復議和訴訟權利,因此,重點不在于執法決定何時送達,只要能實現送達目的,即使作出7日后送達亦是可行的。
雖然法律規定了多種送達方式可供送達人選擇,但每種送達方式的適用并不是隨意的,各種送達方式均有適用的前提。須特別注意的是,以上送達方式存在先后順序,只有當前一種送達方式不能湊效的情況下才能使用后一種送達方式。比如,能使用直接送達就不能適用留置送達,更不能適用公告送達。
另外,在我們的執法實踐中,執法人員對于留置送達或多或少存在一些誤解,比如筆者就遇到過這種情形,執法人員在送達執法決定時,受送達人并不在家,于是執法人員就將執法決定貼在房門上然后采用拍照取證的方式,以視為送達,然而,需要注意的是,留置送達適用的情形是受送達人或其同住成年家屬在家但拒絕簽收有關法律文書,如果家中根本無人,則斷不可適用此送達方式。
二、送達的相關法律規定
《中華人民共和國刑事訴訟法》規定,送達傳票、通知書和其他訴訟文件(包括起訴書、免予起訴書、裁定書和判決書等),應當直接交給應受送達人;應受送達人不在,可以由他的成年家屬或者所在單位的負責人代收。以上稱直接送達。應受送達人或代收人拒絕接受或拒絕簽名、蓋章時,送達人可以依法采用留置送達的方式。即由送達人邀請應受送達人或代收人的鄰居或其他見證人到場,說明情況,把文件留在他的住處,在送達證書上記明拒絕的事由,送達的日期,并由有關人簽名。
《中華人民共和國民事訴訟法》規定的送達方式,共計5種,除直接送達、留置送達同刑事的送達相同外,還有:
①委托送達
對居住外地的當事人和其他訴訟參與人送交訴訟文書,由受訴人民法院委托應受送達人居住地轄區的法院代為送達。對不在中國居住的當事人送交訴訟文書,分別情況,可以委托中國駐該國使、領館代為送達,依協議委托外國法院代為送達,或通過外交途徑送達(見域外送達)。
②郵寄送達
直接送達和委托送達有困難的,可以郵寄送達。郵寄送達以掛號回執上注明的收件日期為送達日期。對住在外國的人采取郵寄送達,以該住在國不反對郵寄送達為限。
③公告送達
應受送達人下落不明,又無代收人,或用其他方式也無法送達的,采取張貼通告、登報或廣播的方式公告送達;自發出公告時起,滿法定期限,即發生送達效力。如宣告失蹤人死亡,自發出尋人公告即發生送達效力,1年后即可依法宣告死亡。
在中國,經司法機關制作,用以證明業已進行送達行為及其結果的訴訟文書,叫做送達證書,或稱送達回證。送達回證應記載的事項是:
①進行送達的司法機關的名稱;
②應受送達人或代收人;
③應送達的訴訟文書;
④送達處所及送達時間;
⑤送達方式(包括必要的經過或原因);
⑥應受送達人或代收人、受托送達人以及送達人簽名或蓋章。
在留置送達時,還須記錄前述內容。
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