交通事故上訴狀代理詞

尊敬的審判長、審判員：

接受上訴人張某的委托，擔任其訴訟代理人。接受委托后，我認真查閱了案卷材料，進行了仔細的調查，經過一審、二審的開庭舉證、質證，對本案事實有了充分的認識，現根據本案事實和法律的規定，發表如下代理意見，懇請法庭支持上訴人的上訴請求。

一、涉訟的保險合同雖然已依法成立，但該保險合同中的免責條款因被告未履行明確說明義務而無效。

依據《中華人民共和國保險法》第18條規定，保險合同中關于保險人責任免除條款的，保險人在訂立保險合同時應當向投保人明確說明，未明確說明的，該條款不產生效力。何為明確說明呢?根據2000年1月21日最高人民法院作出的《關于對保險法第十七條規定的“明確說明”應當如何理解的問題的答復》(此處的保險法系修訂前的保險法，修訂前的保險法第十七條的規定與現行保險法第十八條的規定一致)，所謂“明確說明”是指保險人與投保人簽訂保險合同之前或者簽訂保險合同之時，對于保險合同所約定的免責條款，除了在保險單上提示投保人注意外，還應當對有關免責條款的概念、內容及法律后果等以書面或者口頭形式向投保人或其代理人作出解釋，以使投保人明了該條款的真實含義和法律后果。

根據《合同法》第三十九條、四十條規定，“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務……”，“提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效?！北桓胬米约旱膹妱菀灶A先設定的格式條款，設置重重障礙，把承保范圍盡量縮小，以最大化免除自己的責任，這本身就不公平、不合理，也有違保險的宗旨，這些條件屬于霸王條款，應當認定為無效條款。

機動車第三者責任險是射幸合同，被保險的是車輛而非投保人或被保險人，保險人是否應當支付保險金，取決于合同成立后偶然事件即交通事故是否發生。本案肇事車輛投了保險，發生保險事故就應當理賠。車輛轉讓只是車輛所有權的轉移，轉讓就像出借一樣，沒有加重保險人的負擔，不影響所投保險的合同效力。保險承保的是車輛造成的事故，不是投保車車主個人造成的事故，只要投保車輛保險事故發生，保險與誰操縱駕駛車輛沒有關系。在保險合同中，車輛轉讓只要求通知保險人，保險人予以辦理批改手續，這也說明車輛轉讓不影響保險合同的效力。這里的通知只是讓保險人知道車輛已經轉讓的事實，不決定保險合同的效力。通知也不是必須的，保險人已經知道轉讓事實的，通知就多此一舉，沒有必要。通知也沒有時間上的區別，事故發生前或發生后通知，都不影響辦理批改手續。保險合同也沒約定事故發生后通知就不辦理批改手續了。保險人知道車輛轉讓事實后，辦理批改手續就是保險人的事情了。保險人以沒有辦理批改手續為由拒賠，屬于把自己的責任推給被保險人，于法于理都說不通。

保險是防范風險的保障方式，目的是降低風險，減少損失，不是讓保險企業盈利掙錢。被告設置條件，減輕自己的責任，加重承保人的責任，是很不公平的，也違背保險設立的宗旨、違背保險的基本原則。假如保險人設置的條件有效，保險人只對極少發生的事故承保，保險人就光收保費就行了，永遠沒有支出。對極苛刻的條件即使是保險人明確告知，而保險事故不可能發生，這樣的條件也應無效，因為保險保的是可能發生的事故，不能發生事故就無需承保了。

本案中，投保車輛投保了第三者責任保險，也發生了屬于保險范圍的交通事故，保險人就應當依法理賠。車輛轉讓和保險不屬于同一法律關系，互不影響買賣和保險合同之間的法律效力，也不會為保險合同增加負擔。被告設置的不辦理批改手續免賠的規定屬于霸王條款、格式條款、違背保險原則的條款，應當認定為無效;轉讓通知沒有時間限制，批改手續是被告知道車輛轉讓后應盡的義務，不能把未辦批改手續的責任推給投保人，被告以此拒賠顯失公平，也有悖于設置機動車輛第三者責任險的初衷。

二、被上訴人車主應當承擔連帶賠償責任

車輛轉讓辦理轉讓手續是《道路交通安全法》規定的法定義務，也屬于強制性義務，沒有辦理轉讓手續就是違反法律的強制性規定，應當認定為轉讓無效?！段餀喾ā冯m然規定了轉讓登記屬于對抗效力，但轉讓發生時《物權法》還未施行，對本案沒有溯及力。退一步講，即使轉讓有效，也不能免除其責任。車輛轉讓后，車主仍然是法律上認可的車主，對于上訴人來講，仍然認為其就是車輛所有人是基于對法律的信任，對上訴人的認定，因其沒有辦理變更登記沒有對抗效力。從《購車協議》上看，車主也具有合同約定的義務，《購車協議》第五條規定：甲方(車主)有責任協助乙方辦理過戶，因此其不僅違反法律規定，也違反了合同的約定。車輛雖然脫離其控制，但仍然和其具有法律上和合同約定上的義務。機動車屬于高度危險的作業工具，對周圍環境時刻面臨著危險的發生，作為車主應當比普通人更具有預見力?！顿徿噮f議》上雖然有責任負擔的約定，但這種約定只對協議雙方有效，對上訴人沒有任何效力。因此車主既違反法律又違反約定的義務，其過錯非常明顯，根據民法通則第106條規定，應當承擔過錯責任。若免除其責任，即屬于違法無責，違法得利，必定造成法律的空設，法律的執行流于形式，也造成被害人的利益難于保障。

三、關于護理費問題

首先，上訴人應當依法享有住院期間的醫療護理費和出院后的殘疾護理費。上訴人病情非常嚴重，經過長達三個多月的治療，住院期間生活護理是必須的，護理和治療同樣重要，是病人得以恢復的重要保障。治療終結出院后，根據診斷證明和鑒定，上訴人仍失神、頭暈、視力聽力差，精神差，語言不流利，反應遲鈍。頸部活動受限，頸部肌肉僵硬。四肢肌力四級，雙手握力差，步態不穩。磁共振片顯示：頸5--6脊間韌帶混雜，脊髓信號不均勻。頸3/4間盤突出壓迫脊髓，椎管狹窄，5/6間盤膨出。這些癥狀，說明上訴人雖然已經治療終結，但仍然是一個病人，仍然沒有健康。四肢肌力四級、頸部活動受限、頸間盤突出限制了上訴人的行動自由，也說明上訴人在生活上不能自理，經常需要他人照顧。上訴人的傷鑒定為重傷，殘疾等級四級，依照鑒定標準，一到四級應當需要護理，這是不爭的事實。護理也具有法律依據，根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第21條規定，護理人員原則上為一人，但醫療機構或者鑒定機構有明確意見的，可以參照確定護理人員人數。護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力時止，但最長不超過二十年。

其次，護理費的計算問題。根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第21條規定，護理費根據護理人員的收入狀況和護理人數、護理期限確定。護理人員有收入的，參照誤工費的規定計算，沒有收入的，參照當地護工從事同等級別護理的勞動報酬計算。住院期間的醫療護理，主要由其父母照顧，二人都有收入，應當按照其工資證明支付醫療護理費。出院后的殘疾護理，按一人護理，若按上訴人母親的工資計算或按照護工的勞動報酬計算，都遠遠大于訴訟請求的部分，為減輕被上訴人負擔，上訴人只按照最低基本工資計算，應當得到法庭支持。根據上訴人的病情、年齡，依法要求20年的護理期限并不為過。

四、關于被撫養人生活費問題

上訴人母親年已六旬，應當屬于被撫養對象。上訴人出事，上訴人母親受到沉重打擊。突如其來的打擊使其當時昏迷，醒來后痛心疾首，悲痛欲絕，整天以淚洗面。在對上訴人的搶救過程中，高額的醫療費花光了家庭所有的積蓄，四處借債的艱難更讓她愁眉不展。心情的焦慮擔憂，生活的艱難曲折，護理的勞累，精神的重大打擊使上訴人母親血壓升高，頭昏腦迷，身體無力，經醫院診斷已喪失勞動能力。一個六旬的人，依據《老年人權益保障法》應屬于老年人，而老年人的贍養主要依靠家庭。按照《勞動法》婦女年齡達到五十周歲就應當退休，即退出工作崗位。根據《因工死亡職工供養親屬范圍規定》，女年滿55周歲的就應當屬于供養親屬范圍。從勞動法規的規定可以看出，女年滿50就退出了工作崗位，年滿55就應得到贍養。這些規定也說明婦女達到這個年齡就視為已經沒有勞動能力，就象未成年人一樣，無需鑒定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》雖然沒有明確規定老年人撫養的年齡階段，但可以參照該規定執行。贍養父母是中華民族的傳統美德，也是成年公民的法定義務?！痘橐龇ā返?1條規定，子女對父母有贍養扶助的義務，子女不履行贍養義務時，無勞動能力或生活困難的父母，有要求子女付給贍養費的權利。因此上訴人母親應當屬于被撫養對象。根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第28條之規定被撫養人生活費以農村居民人均年生活消費支出為依據，應當予以支持。

五、關于誤工費問題

《民法通則》第119條規定，侵害公民身體造成傷害的，應當賠償因誤工減少的收入。這是請求誤工費賠償的法定依據。《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第20條規定，誤工費根據受害人的誤工時間和收入狀況確定。受害人因傷殘持續誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。收入狀況規定了三種計算方式，有固定收入的，按照實際減少的收入計算，無固定收入的，按照最近三年的平均收入計算或按照相同行業職工平均工資計算。本案中，上訴人的誤工時間沒有爭議，有爭議的僅是上訴人的收入狀況。上訴人出事前有工作單位，也有穩定的工資收入并已經作為證據向法庭提交，應當根據司法解釋的規定，按照有固定收入的，按照實際減少的收入確定誤工損失。

六、關于交通費問題

人身損害賠償的損失主要包括積極損失和逸失利益兩部分，醫療費、誤工費、交通費都屬于實際發生的費用，屬于積極損失。積極損失費用應當由賠償義務人承擔，受害人不能遭受身體的痛苦，還要自己承擔各種費用。本案的交通費雖然數額多了些，但和治療息息相關，密不可分。因被上訴人至今沒有賠償，上訴人受傷后，被上訴人不管，上訴人家屬不能不管。高額的醫療費支出，對一個農村家庭難以支付，而不交錢醫院就停藥、停治，為了籌錢，不得不四處借錢，往返于家庭和醫院之間，又趕上修路繞遠，故此交通費用相對多一些。從實際情況看，交通費也不算多。首先上訴人家住外縣，住院在異地，異地治療，路途較遠;其次，因醫院設備限制，又到其他醫院做一些檢查，路途也較遠，第三，趕上修路繞行，增加了路途。這是本案特殊的地方，希望法庭根據實際情況予以考慮。

七、關于事故責任比例問題

本案出險事故是保險車輛與非機動車發生碰撞，根據當時《道路交通安全法》第七十六條之規定，“機動車發生交通事故造成人身傷亡、財產損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以賠償。超過責任限額的部分，按照下列方式承擔賠償責任：(二)機動車與非機動車駕駛人、行人之間發生交通事故的，由機動車一方承擔責任;但是，有證據證明非機動車駕駛人、行人違反道路交通安全法律、法規，機動車駕駛人已經采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責任。”《河北省實施道路交通安全法辦法》第58條規定，“機動車與非機動車或者行人之間發生交通事故造成人身傷亡、財產損失的，超過機動車第三者責任強制保險責任限額的部分，由機動車方承擔賠償責任。但有證據證明非機動車駕駛人違反道理交通安全法律法規，機動車駕駛人已經采取必要措施的，依照下列規定減輕機動車方的賠償責任：(4)非機動車駕駛人或者行人負事故次要責任的，減輕10%至20%。。本案事故發生地在城鎮繁華區，事故路段時速最多不能超過40公里。斑馬線是生命的安全保障線，當時上訴人正和兩位同事經過斑馬線，兩位同事步行，上訴人推車隨行?！兜缆方煌ò踩ā返?7條規定，“機動車行經人行橫道時，應當減速慢行;遇行人正在通過人行橫道，應當停車讓行”。當時有減速警示燈閃爍，機動車也應慢行。在減速地帶又應當停車避讓的時候，被上訴人駕駛的機動車將上訴人遠遠撞出，剎車痕跡20多米，足以說明被上訴人超速行駛。被上訴人責任明顯，違法嚴重，應當依照河北省實施《道路交通安全法》辦法第58條第四項之規定，承擔90%的賠償責任。

以上代理意見，請合議庭合議時能予以充分考慮并采信。

朱**律師

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