證據保全手續原則上是根據當事人的申請而開始的。當事人提出申請通常是由認為該證據能夠用來支持其主張的一方當事人所提出。但是倘若雙方都當事人都認為證據有利于其主張的,也可以由雙方當事人提出。
申請的程式是指申請人向法院以何種形式提出證據保全的申請以及在特定形式下應列明或表明何種具體事項。證據保全應包括下列內容:
1.對方當事人。
2、應保全的證據。即申請保全的為何種證據,如請求勘驗,申請指定鑒定人鑒定,申請詢問證人或者調取證書等情形。保全證據的客體應于申請時予以確定。例如:“申請人與對造人于某日訂立之買賣契約一件”,“坐落某處平房一棟之毀損情形”,“證人某某之證言”等。不能泛稱“證言”、“契約”。
3、依該證據應證的事實。
4、應保全證據的理由。
二、證據保全的條件
根據法律及司法解釋的規定,人民法院采取證據保全措施應當同時具備下列條件:
第一,當事人向人民法院申請證據保全的證據與待證事實之間存在關聯性,也就是說需要采取保全措施加以保護的證據有可能對本案的實際處理結果產生影響。
第二,“在證據可能滅失或者以后難于取得的情況下”,人民法院才能采取證據保全措施。“證據可能滅失”的情況,是指一些易腐爛、變質的鮮活物品、受污染的環境、受藥害的農作物青苗等等。這些證據如果不及時取樣、對損害程度進行勘驗、鑒定,難以對損害后果作出客觀公正的評價。在這一類訴訟中,證據保全顯得非常重要。“以后難于取得”的證據是指時過境遷,原來的認證物證可能存在,如果不及時取證,以后難于取得。
第三,當事人向人民法院申請證據保全,不得遲于舉證期限屆滿前7日。這就要求法官在引導當事人在向人民法院申請調查取證時,如有證據保全的請求就應一并提出,以便接受申請的法院綜合考慮是否采取保全措施。
申請證據保全,既可以在訴訟中進行,也可以在訴訟前進行。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第七十四條的規定:“在證據可能或者以后難以取得的情況下,訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據,人民法院也可以主動采取保全措施。”
證據保全一般是在訴訟開始后提出。當事人申請證據保全,不得遲于舉證期限屆滿前7日提交申請。人民法院可以要求申請人提供相應的擔保。
目前來說,規定訴前證據保全的法律主要是《商標法》、《著作權法》、《海事訴訟特別程序法》中。主要適用于:為了制止侵權行為,在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下。
三、證據保全的效力
第一,對保全的證據雙方當事人均可加以利用。保全的證據為雙方當事人共同或者相互間發生事實關系的證明,因此不但申請保全證據的當事人可予以使用,如果對方當事人認為該種證據對其有利時也可以加以使用。
第二,保全的證據效力不必然及于待證事實。
所保全證據的效力僅及于本身,與待證事實并無必然聯系。比如房屋拆遷證據保全公證并不是為了證明對方當事人應承擔的過錯責任。
第三,已保全的證據,與人民法院依程序收集的證據有同等的效力。
證據一經保全,應該與法院依照法定程序收集、調查的證據具有同等法律效力。證據保全公證的證據是證據的一部分,人民法院以及行政執法機構應當將它與其他證據一并加以審查、判斷。對于當事人在訴訟前依法定程序向公證機構申請辦理的證據保全公證的證據,與人民法院依靠程序收集的其他證據具有同樣的效力。
最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第9條第6款規定“已為有效公證書所證明的事實,當事人無需舉證證明。”2002年7月24日,最高人民法院《關于行政訴訟證據的若干規定》規定:“以有形載體固定或者顯示的電子數據交換、電子數據以及其他數據資料,其制作情況和真實性經對方當事人確認,或者以公證等其他有效方式予以證明的,與原件具有同等法律效力。”
證據一經保全,與法院調查程序所收集、調查的證據有同等的作用。保全的證據是訴訟證據的一部分,法院應當將它與其它證據一并加以審查、判斷。被人民法院保全的證據,屬于法院按法定程序調查收集的證據,與法院收集的其他證據有同等效力。對于當事人提供的證據,雖經法院保全,也必須經過審查核實,才能作為定案的根據。已為法院保全的證據,可免除當事人相應的舉證責任。這種觀點似有更加強化法院職權調查的傾向,即強調保全證據與法院通過調查程序查明案件事實的重要作用。
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