一、臨摹別人的作品做商用是否構(gòu)成侵權(quán)

盡管臨摹他人美術(shù)作品所得的畫作可能構(gòu)成新的作品、享有著作權(quán)，但它是建立在被臨摹美術(shù)作品的基礎(chǔ)上的，只能算一項(xiàng) 演繹作品 。對(duì)于臨摹他人美術(shù)作品而產(chǎn)生的演繹作品而言，權(quán)利人在行使著作權(quán)的時(shí)候還是存在侵犯被臨摹美術(shù)作品的著作權(quán)的可能的。最為基本的，就是臨摹美術(shù)作品的署名問題，必須標(biāo)明被臨摹美術(shù)作品的原著作權(quán)人，否則就侵犯了其署名權(quán)。如果未經(jīng)許可就進(jìn)行商業(yè)使用的話，還侵犯了原著作權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

二、美術(shù)作品保護(hù)有哪些注意事項(xiàng)

立法例都將作者的利益與美術(shù)作品原件作了某種連接，它們或者以美術(shù)作品著作權(quán)限制美術(shù)作品原件所有權(quán)(如法國立法例、美國立法例)，或者直接將作者利益建立在美術(shù)作品原件之上(如日本立法例)，可為我國美術(shù)作品著作權(quán)的保護(hù)的理論與實(shí)踐借鑒。然而，這些立法例各有優(yōu)劣，均不夠完善。

1、就法國著作權(quán)法而言，其法理清晰的權(quán)利歸屬劃分值得稱道，但僅以發(fā)表權(quán)制約物權(quán)尚不足以保障美術(shù)作品著作權(quán)人發(fā)表權(quán)以外的精神權(quán)利與財(cái)產(chǎn)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，尤其是對(duì)于因所有人的原因毀損美術(shù)作品原件的情形，法國著作權(quán)法沒有提供任何對(duì)應(yīng)措施。

2、美國版權(quán)法雖對(duì)保存附著于建筑物上的美術(shù)作品原件作了詳盡規(guī)定，但終因未形成具有普遍意義的一般性條款而失之偏頗。

3、日本著作權(quán)法另辟蹊徑，將著作權(quán)直接植根于美術(shù)作品原件之上，賦予著作權(quán)人以美術(shù)作品原件展覽美術(shù)作品的權(quán)利，由此在著作權(quán)人與美術(shù)作品原件之間建立了強(qiáng)有力的紐帶關(guān)系，然而這種立法例在法理邏輯上卻不夠嚴(yán)密。

4、綜上所述，筆者認(rèn)為，對(duì)于美術(shù)作品作者就美術(shù)作品原件所享有利益的保護(hù)，應(yīng)同時(shí)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行規(guī)制：

①禁止美術(shù)作品原件所有人濫用權(quán)利，保障著作權(quán)人行使發(fā)表權(quán);

②禁止美術(shù)作品原件所有人惡意毀損美術(shù)作品原件，保障著作權(quán)人基于美術(shù)作品所享有的一切權(quán)利;

③賦予美術(shù)作品作者以追續(xù)權(quán)，鼓勵(lì)創(chuàng)作;

④賦予美術(shù)作品作者以美術(shù)作品原件展覽美術(shù)作品的權(quán)利，同時(shí)規(guī)定美術(shù)作品原件所有人可以要求作者支付使用費(fèi)，當(dāng)美術(shù)作品作者展覽權(quán)與美術(shù)作品原件所有人展覽權(quán)相沖突時(shí)，作者展覽權(quán)優(yōu)先。

三、商標(biāo)訴訟的取證范圍

1、權(quán)屬證據(jù)。該當(dāng)事人是該權(quán)利的擁有者目的在于證明商標(biāo)權(quán)的歸屬。

2、侵權(quán)證據(jù)。證明：被告實(shí)施了或正在實(shí)施被控侵權(quán)行為。例如，被告的促銷宣傳材料、被告的產(chǎn)品樣品或照片、被告的產(chǎn)品銷售合同等等。

3、損害賠償證據(jù)。在商標(biāo)侵權(quán)之訴中，原告要求被告賠償，應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)賠償數(shù)額的計(jì)算方法。侵犯商標(biāo)權(quán)的賠償數(shù)額計(jì)算方法有三種，(1)為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，可以根據(jù)侵權(quán)商品銷售量與該商品單位利潤乘積計(jì)算;(2)該商品單位利潤無法查明的，按照注冊(cè)商標(biāo)商品的單位利潤計(jì)算;(3)人民法院在確定賠償數(shù)額時(shí)，主要考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、范圍后果，商標(biāo)的聲譽(yù)制止侵權(quán)行為的合理開支等因素綜合確定。

4、有關(guān)侵權(quán)人情況的證據(jù)。該類證據(jù)主要證明侵權(quán)人確切的名稱、地址、企業(yè)性質(zhì)、注冊(cè)資金、人員數(shù)、經(jīng)營范圍等情況。