居間作為中介的一種形式,其宗旨是把同一商品的買賣雙方聯(lián)系在一起,以促成交易后取得合理傭金的服務(wù)。無論何種居間,居間人都不是委托人的代理人,而只是居于交易雙方當(dāng)事人之間起介紹、協(xié)助作用的中間人。
居間合同的主體:委托人可以是任何公民、法人;而居間人只能是經(jīng)過有關(guān)國家機(jī)關(guān)登記核準(zhǔn)的從事居間營業(yè)的法人或公民。居間業(yè)務(wù)根據(jù)居間人所接受委托內(nèi)容的不同,既可以是只為委托人提供訂約機(jī)會的報(bào)告居間,也可以是為促成委托人與第三人訂立合同進(jìn)行介紹或提供機(jī)會的媒介居間,也還可以是報(bào)告居間與媒介居間兼而有之的居間活動。
所謂報(bào)告訂約機(jī)會,是指居間人接受一方委托人的委托,尋覓、搜索信息報(bào)告委托人,從而提供訂立合同的機(jī)會。德國民法典、瑞士債務(wù)法等稱此類居間人為報(bào)告居間人或指示居間人;所謂提供訂立合同的媒介服務(wù),是指介紹雙方當(dāng)事人訂立合同,居間人不但要向委托人報(bào)告訂約的機(jī)會,而且還要進(jìn)一步周旋于委托人與第三人之間,努力促成其合同成立。德國商法典、日本民法典等稱此類居間人為媒介居間人。兩種情況,只有中介活動成功,促成合同成立,居間人才能取得合同約定或者法律規(guī)定的報(bào)酬。
居間制度源于古希臘、古羅馬帝國時期,當(dāng)時的社會發(fā)展處于簡單商品經(jīng)濟(jì)形態(tài),任何人都可為居間活動。到了歐洲中世紀(jì),居間活動受到了一定的限制,從自由經(jīng)營主義轉(zhuǎn)為干涉主義,國家對其行業(yè)進(jìn)行了控制,使居間人帶有公職人員的性質(zhì)。如法國商法典把居間人分為二種,一種是特權(quán)居間人,此等中間人須經(jīng)政府的任命,居于公務(wù)員的地位,具有特殊的權(quán)利及義務(wù),而另一種是除第一種以外的居間人。英國的居間人須經(jīng)地方官署許可才可以執(zhí)業(yè);德國舊商法規(guī)定,居間人是一種官吏。到了近代,隨著社會的進(jìn)步及商品生產(chǎn)與流通領(lǐng)域的飛速發(fā)展,居間活動又開始興旺,很多國家都對居間活動采用了完全自由經(jīng)營主義來調(diào)整居間法律關(guān)系。德國民法典首先把居間活動作為民事合同的一種作了規(guī)定。以后大多數(shù)國家的民商法典和民商法理論上都承認(rèn)居間合同為一種獨(dú)立的典型合同。在大陸法國家的立法上,采民商分立的國家,一般以商法調(diào)整媒介居間,以民法調(diào)整指示居間;在采取民商合一的國家,則不作媒介居間與指示居間的區(qū)分。我國采取不作區(qū)分的立法體例。
在我國古代,居間人被叫做“互郎”,是指促進(jìn)雙方成交而從中獲取報(bào)酬的中間人。在古漢語中,“互”寫作“樂”,后又訛傳為“牙”。因此民間將居間人稱作“牙行”或者“牙紀(jì)”。
居間合同與委托合同、行紀(jì)合同即有聯(lián)系,又有區(qū)別。三者均是一方受另一方委托為該另一方辦理一定事務(wù)的合同,均屬于提供服務(wù)的合同。但三者主要區(qū)別是:
1、居間人僅為委托人報(bào)告訂約機(jī)會,或者為訂約媒介,并不參與委托人與相對人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而在委托合同,受托人以委托人的名義和費(fèi)用活動,代委托人與第三人訂立合同,參與并可以決定委托人與第三人之間的關(guān)系內(nèi)容;在行紀(jì)合同,行紀(jì)人以自己的名義為委托人辦理交易事務(wù),與第三人發(fā)生直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
2、居間人所辦理的報(bào)告訂約機(jī)會或者為訂約媒介事務(wù)本身不具有法律意義。而委托合同受托人處理的事務(wù)一般是法律意義的事務(wù);行紀(jì)合同的行紀(jì)人受托的事務(wù)只能是法律行為。
3、居間合同都是有償合同,但居間人只有在居間結(jié)果時才能請求報(bào)酬,并且在為訂約媒介居間時可以從委托人和其相對人雙方取得報(bào)酬;而委托合同可以是無償合同;行紀(jì)合同雖然是有償合同,但行紀(jì)人只可以從委托人一方取得報(bào)酬。
4、居間人沒有將處理事務(wù)的后果移轉(zhuǎn)給委托人和報(bào)告的義務(wù);而在委托合同和行紀(jì)合同中都有委托人取得事務(wù)處理結(jié)果和事務(wù)處理報(bào)告的問題。
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