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寧波
遼寧X有限公司與S買賣合同糾紛案二審代理詞
審判長、審判員：
受遼寧X有限公司的委托和C律師事務所的指定我擔任其二審代理人，結合本案庭審及一審的卷宗發表如下代理意見，敬請采納。
一、關于被上訴人(S)的欠款數額問題
自2007年5月至9月，上訴人(X)向被上訴人(S)供貨共200830元，被上訴人收貨后均向上訴人出具“欠據”，按照支付款項的交易習慣，被上訴人在支付貨款后其出具的“欠據”原件就由被上訴人從上訴人處收回。一審中被上訴人對上訴人出示的證據“發貨清單及欠據”均無異議。二審中被上訴人對支付款項的交易習慣也予以認可，現上訴人持有被上訴人親筆簽名的6份“欠據”原件，“欠據”原件是證明被上訴人欠款的最直接有力的證據，能充分證實被上訴人所欠款項為6份欠條總額116556元。被上訴人主張償還了2萬元的銀行匯款票據，只是證明其還過款，是還款方式的一種，并不能證明是償還了上訴人主張的數額，與還款的時間也不發生關系，因為上訴人持有被上訴人簽名的6份“欠據”原件。
二、上訴人6份“欠據”中的，07年5月9日“欠據”總價款為36504元，被上訴人應當償還。被上訴人并無證據證實其貨物已經返還了上訴人，如果被上訴人返還了貨物那么應當收回此“欠據”原件，且其一審提交的三山公司的證實并不能證明其主張。即使注明的“返回1000R20滿天星4套”按照單價1690元一套，四套總計是6760元，被上訴人也還需承擔29744元。
三、關于合同違約金
“欠據”的內容合法有效，當事人雙方都是在自愿平等的基礎上訂立的，應當尊重當事人的意思自由原則，同時此違約金的約定是對“遲延履行”約定的，按照法律規定，違約方只要違約除了要支付違約金外還需履行債務即還款。一審法院認定違約金標準過高予以調整是錯誤的。根據合同法的規定，違約金如果過分高于損失，只有當事人請求降低法院才可以適當調整，沒有當事人的請求法院不能直接予以調整。
綜上，請二審法院依法作出公正判決維護上訴人的合法權益。
代理人：王*梅律師
2009年3月5日
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