【案由】勞動爭議糾紛

【審理法院】四川省成都市中級人民法院

【案號】(2013)成民終字第1550號

【審級程序】第二審程序

【判決日期】2013年8月6日

【審理法官】臧x梁x何x

【裁判要點】

勞動和社會保障部的《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[2005]12號)中明確，勞動關(guān)系成立一個條件就是用人單位符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。

《勞動合同法》第二條的規(guī)定，勞動關(guān)系的一方的用人單位必然是的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織，國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體在某些用工中也可以作用人單位。從上述規(guī)定來看，直接排除了個人、或未登記的企業(yè)作為用人單位的可能。勞動部關(guān)于印發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的通知(勞部發(fā)[1995]309號)第一條對于用人單位的主體有明確的規(guī)定。

【基本案情與爭議焦點】

基本案情：森某皮鞋廠系楊某某開設(shè)的工廠，該廠未進(jìn)行工商登記注冊。杜某某于2012年3月26日到森某皮鞋廠工作，擔(dān)任鞋楦設(shè)計師，雙方口頭約定每月工資為3000元。2012年4月7日，因楊某某認(rèn)為杜某某設(shè)計的產(chǎn)品不符合該廠的生產(chǎn)要求，在支付了杜某某13天的工資1300元后讓其離開。2012年7月6日，楊某某發(fā)現(xiàn)杜某某仍然居住在該廠宿舍，即強制要求杜某某搬出該廠。

法院認(rèn)定，楊某某經(jīng)營的森某皮鞋廠未依法進(jìn)行工商登記注冊，不具備合法的用工主體資格，故杜某某與楊某某之間建立的是勞務(wù)雇傭關(guān)系。

【適用法律】

《中華人民共和國勞動合同法》

第二條中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)，與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。

國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行。

勞動部關(guān)于印發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的通知(勞部發(fā)[1995]309號)

一、適用范圍

1.勞動法第二條中的“個體經(jīng)濟組織”是指一般雇工在七人以下的個體工商戶。

2.中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法。

3.國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體實行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實行勞動合同制度的工勤人員;實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員;其他通過勞動合同與國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體建立勞動關(guān)系的勞動者，適用勞動法。

4.公務(wù)員和比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員，以及農(nóng)村勞動者(鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外)、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法。

5.中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織在勞動法中被稱為用人單位。國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者依照勞動法執(zhí)行。根據(jù)勞動法的這一規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體應(yīng)當(dāng)視為用人單位。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》(勞動法解釋三)

第四條勞動者與未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)將用人單位或者其出資人列為當(dāng)事人。

【法律分析】

隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，勞動關(guān)系呈現(xiàn)多樣化，勞動法的調(diào)整范圍已不適用勞動關(guān)系客觀發(fā)展的需要。因此，《勞動合同法》在勞動法的基礎(chǔ)上，擴大了適用范圍。即增加了民辦非企業(yè)單位等組織作為用人單位，并且將事業(yè)單位聘用制工作人員也納入本法調(diào)整。此外，本法還根據(jù)征求意見的情況和現(xiàn)實勞動關(guān)系的需要，對非全日制用工作了專門規(guī)定。

一、企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織

企業(yè)是以盈利為目的經(jīng)濟性組織,包括法人企業(yè)和非法人企業(yè),是用人單位的主要組成部分，是本法的主要調(diào)整對象。個體經(jīng)濟組織是指雇工7個人以下的個體工商戶。民辦非企業(yè)單位是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務(wù)活動的組織。如民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院、民辦圖書館、民辦博物館、民辦科技館等。

本條第一款采取列舉加概括的方式明確了用人單位的范圍，就是說除列舉的三類用人單位外，本款還規(guī)定“等組織”。需要注意的是，這里的“等”，屬于“等外”，也就是說除列舉的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位三類組織外，其他組織與勞動者建立勞動關(guān)系，也是可以。這三類組織以外的組織如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等，它們的組織形式比較復(fù)雜，有的采取合伙制，有的采取合作制，它們不屬于本條列舉的任何一種組織形式，但他們招用助手、工勤人員等，也要簽訂勞動合同。因此，也是勞動關(guān)系。

二、國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體

根據(jù)本條的規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動合同關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行。

1、國家機關(guān)。這里的國家機關(guān)包括國家權(quán)力機關(guān)、國家行政機關(guān)、司法機關(guān)、國家軍事機關(guān)、政協(xié)等，其錄用公務(wù)員和聘任制公務(wù)員，適用公務(wù)員法，不適用本法，國家機關(guān)招用工勤人員，需要簽訂勞動合同，就要適用勞動合同法。

2、事業(yè)單位。事業(yè)單位適用本法，可以分為三種情況：一種是具有管理公共事務(wù)職能的組織，如證監(jiān)會、保監(jiān)會、銀監(jiān)會等，其錄用工作人員是參照公務(wù)員法進(jìn)行管理，不適用本法。一種是實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位，這類事業(yè)單位與職工簽訂的是勞動合同，適用本條的規(guī)定。還有一種事業(yè)單位如醫(yī)院、學(xué)校、科研機構(gòu)等，有的勞動者與單位簽訂的是勞動合同，簽訂勞動合同的，單位可以為用人單位;有的勞動者與單位簽訂的是聘用合同，簽訂聘用合同的，就要法律、行政法規(guī)和國務(wù)院規(guī)定另有規(guī)定的，如沒有規(guī)定就可以構(gòu)成用人主體。

3、社會團體。按照《社會團體登記管理條例》的規(guī)定，社會團體是指中國公民自愿組成，為實現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展活動的非營利性社會組織。社會團體的情況也比較復(fù)雜，有的社會團體如黨派團體，除工勤人員外，其工作人員是公務(wù)員，按照公務(wù)員法管理;有的社會團體如工會、共青團、婦聯(lián)、工商聯(lián)等人民團體和群眾團體，文學(xué)藝術(shù)聯(lián)合會、足球協(xié)會等文化藝術(shù)體育團體，法學(xué)會、醫(yī)學(xué)會等學(xué)術(shù)研究團體，各種行業(yè)協(xié)會等社會經(jīng)濟團體。這些社會團體雖然公務(wù)員法沒有明確規(guī)定參照，但實踐中對列入國家編制序列的社會團體，除工勤人員外，其工作人員是比照公務(wù)員法進(jìn)行管理的。除此以外的多數(shù)社會團體，如果作為用人單位與勞動者訂立的是勞動合同，就可以作為用人單位的主體。

【律師心得】

第一，員工在就業(yè)時應(yīng)注意用人單位是符合勞動法所規(guī)定的法律主體資格，并不是所有名稱叫廠、公司的就辦理過營業(yè)登記。如果沒有登記就不可能構(gòu)成用工主體，那么勞動法所規(guī)定的未簽勞動合同的二倍工資、經(jīng)濟補償、經(jīng)濟賠償、工傷待遇、年休假、病假工資等待遇都沒有。作為普通人應(yīng)如何避免這類用工主體呢?如果對方是公司可上成都市工商局的成都信用網(wǎng)(http://www.cdcredit.gov.cn/index.do)或四川省工商局的四川信用網(wǎng)(http://www.sccredit.gov.cn/queryInfo.do?behavior=enterSearch&panel=corp)進(jìn)行查詢。

第二，律師在承接勞動糾紛業(yè)務(wù)時，關(guān)鍵也要考慮用人單位的主體問題。勞動法所規(guī)定的待遇都有一個前提是，員工和單位是勞動關(guān)系。另外只有對方是公司，在仲裁或判決執(zhí)行時才更有保障。這個事情也很好避免，只要查一下即可。如遇到對方剛好沒有登記注冊，則應(yīng)把用人單位或出資人列為被告。