關(guān)鍵詞：絕對無效/相對無效/嗣后無效/顯失公平/無權(quán)代理內(nèi)容提要：合同未生效的演進(jìn)前景多樣，宜區(qū)別對待。所謂任何人均可主張合同無效，應(yīng)被區(qū)分為合同當(dāng)事人可以主張、利害關(guān)系人可以主張、其他人可以主張三種類型。嗣后無效，有的是使合同自成立之時(shí)不具有法律拘束力，有的則為自無效的原因存在之日才開始無效。國家頒行了新法或者修正了既有的法律尚未使合同變得違法，只是使合同成為法律上的不能，不宜按無效處理，而應(yīng)當(dāng)由合同解除制度管轄。顯失公平的構(gòu)成不宜包含主觀因素。委托人不追認(rèn)無權(quán)代理，無權(quán)代理行為不一定都?xì)w于無效。筆者分析和處理合同糾紛案件時(shí)，發(fā)現(xiàn)了《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）關(guān)于合同效力瑕疵的規(guī)定及其解釋，或者不清晰，或者欠具體，或者有漏洞，或者有誤解，需要辨正。本文即為此而作，就教于大家。一、合同未生效所謂合同未生效，是指已經(jīng)成立的合同尚未具備生效要件，至少暫時(shí)不能完全或者完全不能按照當(dāng)事人的合意賦予法律拘束力，即至少暫時(shí)不能發(fā)生履行的效果。對此，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》（法釋[1999]19號）第9條第1款前段作了如下規(guī)定：依照《合同法》第44條第2款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。顯然，合同未生效以存在著已經(jīng)成立的合同為前提，合同尚未成立時(shí)，談合同未生效有點(diǎn)舍近求遠(yuǎn)的意味，不如徑直稱合同未成立。合同未生效只是已經(jīng)成立的合同的一種結(jié)果。合同未生效不是終局的狀態(tài)，而是中間的、過渡的形式，會繼續(xù)發(fā)展變化。演變的結(jié)果可能有：（1）未生效的合同具備有效要件，但不具備生效要件。此類合同已經(jīng)具有當(dāng)事人必須遵守的拘束力，只是尚無履行的效力。附停止條件的合同在條件尚未成就場合，附始期的合同在始期尚未屆至場合，均屬此類。（2）未生效的合同在某個(gè)階段具備了生效要件，轉(zhuǎn)化為合同生效，發(fā)生了當(dāng)事人所期望的法律效果，進(jìn)入履行的過程。（3）未生效的合同在某個(gè)階段出現(xiàn)并存在了無效的原因，成為確定無效的合同。（4）未生效的合同一直沒有具備生效要件，也沒有出現(xiàn)無效的原因。第二種情形由履行和違約責(zé)任制度解決，第三種情形由無效和締約過失責(zé)任甚至罰沒制度管轄，第一種情形可能發(fā)展到第二種情形，也可能演變?yōu)榈谌N情形。第四種情形的后果最為復(fù)雜，需要較為詳細(xì)些討論。如果當(dāng)事人各方都不積極促成合同生效，也不撕毀合同，那么，合同既不生效履行，當(dāng)事人也不負(fù)締約過失責(zé)任，更無違約責(zé)任的產(chǎn)生。如果當(dāng)事人任何一方明確告知對方不再遵守合同，或者以自己的行為表明，即使合同屆時(shí)具備生效要件，也不履行合同，那么，在對方當(dāng)事人沒有依法促成合同生效的情況下，締約過失責(zé)任成立，有過錯(cuò)的一方向?qū)Ψ劫r償信賴?yán)娴膿p失。二、合同的絕對無效與相對無效合同無效，可有絕對無效和相對無效之分。所謂絕對無效，是合同自始、絕對、當(dāng)然地?zé)o效，任何人均可主張。所謂自始無效，對買賣、贈與等一時(shí)性合同固屬合理，但對雇傭、合伙等繼續(xù)性合同則將產(chǎn)生復(fù)雜的法律狀態(tài)。為了避免依不當(dāng)?shù)美?guī)定處理所為給付返還的問題，以及對第三人法律關(guān)系所產(chǎn)生的困難，目前多認(rèn)為雇傭、合伙等關(guān)系事實(shí)上業(yè)已開始時(shí)，其主張無效的，惟得向?qū)戆l(fā)生效力。[1]所謂任何人均可主張，有必要被區(qū)分為合同當(dāng)事人可以主張、利害關(guān)系人可以主張、其他人可以主張三種類型，以示所主張的內(nèi)容和范圍以及法律效果的差異。當(dāng)事人的主張，不但表現(xiàn)為消極地防御，即以合同無效來對抗對方當(dāng)事人主張合同權(quán)利，而且可以積極地進(jìn)攻，即請求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同無效，使合同權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在。利害關(guān)系人的主張，表現(xiàn)為可以行使抗辯權(quán)，即以合同無效來對抗合同當(dāng)事人主張合同權(quán)利；其中某些利害關(guān)系人，如配偶一方擅自轉(zhuǎn)移夫妻共有的不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利場合的配偶另一方，出租人出賣租賃物場合的承租人，還有權(quán)依據(jù)《合同法》第52條第2項(xiàng)的規(guī)定，主動(dòng)請求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同無效，或者援用《合同法》第51條的規(guī)定不予追認(rèn)無權(quán)處分合同，從而使合同權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在。余下的“任何人”，稱之為一般第三人，只能行使抗辯權(quán)，即以合同無效來對抗合同當(dāng)事人主張合同權(quán)利。在合同當(dāng)事人基于合同來否認(rèn)一般第三人對合同標(biāo)的物的權(quán)利場合，一般第三人可以合同無效來反駁合同當(dāng)事人的抗辯，形成“抗辯的抗辯”。