【法人合伙】我國法人合伙的立法建議

1、變更《民法通則》的立法體系。在總則中單列“合伙”一章與“自然人”、“法人”并列，把個人合伙、法人合伙、個人與法人之間的合伙統(tǒng)一規(guī)定在合伙專章內(nèi);《民法通則》取消聯(lián)營專節(jié)，將三種不同性質(zhì)的法人聯(lián)營分別納入公司法、合伙法、合同法調(diào)整。

2、對法人企業(yè)、事業(yè)單位和法人合伙重復(fù)參加合伙組織制定禁止性規(guī)定，根據(jù)合伙的一般原理，合伙成員通常要對合伙的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，如果允許法人和法人合伙重復(fù)參加合伙將會使合伙成員承擔(dān)雙重或多重的連帶責(zé)任，其結(jié)果：一是多重的合伙登記，手續(xù)繁瑣，難以監(jiān)督;二是合伙組織的相對人難以了解和掌握合伙組織的資信情況。容易產(chǎn)生疑慮，對合伙經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不利，三是這種情況下使復(fù)合伙的債務(wù)和初次合伙的債務(wù)都依賴于同一合伙成員的全部財產(chǎn)，且兩種債權(quán)人都享有請求連帶無限清償權(quán)利，從而使債權(quán)人的利益無法得到可靠保障;四是合伙成員有可能利用多頭和多層次的連帶關(guān)系轉(zhuǎn)嫁經(jīng)營風(fēng)險，逃避債務(wù)，擾亂正常經(jīng)濟(jì)秩序，妨礙交易安全，因此，從管理和實際操作上看，由于復(fù)合伙內(nèi)部關(guān)系的多角性和復(fù)雜性，在有關(guān)法律和管理制度本來就不健全和不嚴(yán)格的現(xiàn)實情況下，應(yīng)對法人參加復(fù)合伙問題作出禁止性規(guī)定。

3、建議修改關(guān)于“入伙的原物，退伙時原則上應(yīng)予退還”的規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)》第54條所作的這一規(guī)定，應(yīng)看作是對包括法人合伙在內(nèi)的合伙原理的一般規(guī)定，筆者認(rèn)為，由于出資人投入合伙的實物，大多為合伙生產(chǎn)、經(jīng)營所必需的生產(chǎn)資料，原物的返還容易使合伙經(jīng)營難以為繼，因此，不宜硬性規(guī)定合伙人退伙時將原物返還。并應(yīng)在修改《民法通則》或制定民法典時明確規(guī)定：除合伙合同另有規(guī)定外，不問合伙人出資的種類，都可以現(xiàn)金抵還。

4、法律應(yīng)明確賦予法人以是否參加和參加什么樣合伙的最終選擇權(quán)和決定權(quán)。由于合伙無限連帶責(zé)任的規(guī)定，往往是資財雄厚的法人合伙人成為首先被債務(wù)人選擇的目標(biāo)。如果該法人以后可以從其他合伙人那里追償?shù)狡渌匣飸?yīng)承擔(dān)的份額，那么并不會加大法人的責(zé)任;但如果其他合伙人喪失清償能力，那么，首先承擔(dān)債務(wù)的法人合伙人的責(zé)任顯然被擴(kuò)大了。這種擴(kuò)大的責(zé)任可能使該法人背上沉重的債務(wù)包袱，甚至破產(chǎn)。為了盡量減緩法人合伙擴(kuò)大原始投資人的責(zé)任和風(fēng)險，針對在我國實際經(jīng)濟(jì)生活中法人主管機(jī)關(guān)對法人參加合伙行政干預(yù)過多的突出問題，筆者建議，法律應(yīng)賦予法人以是否參加和參加什么樣合伙的最終選擇權(quán)和決定權(quán)，并有權(quán)拒絕法人管理機(jī)關(guān)關(guān)于該法人參加或不參加合伙的決定，使原始投資人對于投資機(jī)會(隨之可能增加的收益)和相應(yīng)的風(fēng)險作出權(quán)衡，并對因此所致的后果承擔(dān)責(zé)任。

5、統(tǒng)一合伙稱謂。從我國現(xiàn)行法律、法規(guī)和國家政策有關(guān)合伙的規(guī)定看，對合伙的稱謂很不一致，有的稱“合作經(jīng)營”，有的稱“聯(lián)營”，有的稱“合伙經(jīng)營”等等。其實，“合伙”一詞已是約定俗成的法律術(shù)語。隨著對外開放的不斷擴(kuò)大，國際交往的日益增多，法律術(shù)語規(guī)范化已成為一個不可忽視的問題，所以，在今后的我國立法和有關(guān)政策的制定中，有必要統(tǒng)一合伙的稱謂。

6、加強(qiáng)對合伙法律法規(guī)立、改、廢的協(xié)調(diào)。我們知道法律技術(shù)的作用，是使每一個法律形式都成為一個理性的規(guī)則結(jié)構(gòu)。它使各方面的權(quán)利義務(wù)、責(zé)任最恰當(dāng)?shù)钠胶猓帍慕Y(jié)構(gòu)、體系乃至具體條款細(xì)節(jié)上做到協(xié)調(diào)、精密。因此，建議目前我國在立法上還存在部門保護(hù)主義影響比較突出的情況，加強(qiáng)對合伙法律法規(guī)立、改、廢工作的協(xié)調(diào)很有必要。例如：法人合伙企業(yè)生效日，是以協(xié)議訂立、登記而不是業(yè)務(wù)開始為標(biāo)準(zhǔn)，合伙財產(chǎn)范圍的界定，合伙稅收問題，都需要立法機(jī)關(guān)與有關(guān)部門的多方協(xié)調(diào)。

總之，法人合伙法律制度的不斷調(diào)整更新和健全完善，不僅是法人合伙這一企業(yè)形態(tài)不斷發(fā)展變化的需要，也是建立完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的內(nèi)在要求。

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