一、擬訂仲裁協(xié)議

仲裁協(xié)議是仲裁案件管轄權(quán)的依據(jù)，合法、有效的仲裁協(xié)議是啟動仲裁案件的前提和裁決效力的保障。但是對于一個完善的仲裁協(xié)議，除了避免管轄權(quán)的糾葛，還應(yīng)當(dāng)有更高的要求。就以中國法律為仲裁協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法的仲裁協(xié)議而言，律師可以按照這樣四個步驟制定和完善仲裁協(xié)議：（1）確定以仲裁為爭議解決方式；（2）選定一家仲裁機(jī)構(gòu)；（3）參照該機(jī)構(gòu)的示范仲裁條款；（4）根據(jù)需要添加法律和仲裁規(guī)則允許當(dāng)事人自由添加的約定。分述如下：

首先，仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)明確以仲裁為爭議解決方式，即仲裁法第十六條第（一）款規(guī)定的“請求仲裁的意思表示”。根據(jù)包括我國在內(nèi)的世界多數(shù)國家仲裁法確定的一裁終局原則，仲裁協(xié)議不得約定當(dāng)事人可以在裁決作出后再向法院起訴。另外，根據(jù)我國最高人民法院「2002」民四他字第33號《復(fù)函》以及各地中級人民法院的一些判例，在仲裁協(xié)議中約定或裁或?qū)徱部赡軐?dǎo)致法院裁定仲裁協(xié)議無效。

第二，選定一家當(dāng)事人共同信賴的仲裁機(jī)構(gòu)，即仲裁法第十六條第（三）款規(guī)定的“選定的仲裁委員會”。應(yīng)當(dāng)注意，雖然合理性尚存爭議，但是如果仲裁協(xié)議中同時約定兩家或多家仲裁機(jī)構(gòu)可能導(dǎo)致法院裁定仲裁協(xié)議無效。對于兩方國內(nèi)當(dāng)事人約定將爭議提交境外仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，雖然目前我國法律沒有禁止性規(guī)定，但是最高人民法院《關(guān)于人民法院處理涉外仲裁及外國仲裁案件的若干規(guī)定（征求意見稿）》[3]認(rèn)為“國內(nèi)當(dāng)事人將無涉外因素的爭議約定外國仲裁的”仲裁協(xié)議應(yīng)被認(rèn)定為無效，預(yù)示這種仲裁協(xié)議將存在一定的法律風(fēng)險。

第三，為保證仲裁協(xié)議的合法有效，律師應(yīng)當(dāng)熟悉仲裁法和仲裁規(guī)則對仲裁協(xié)議要件的要求。一個簡便且可靠的方法是參考仲裁機(jī)構(gòu)的示范仲裁條款。律師應(yīng)當(dāng)注意很多仲裁機(jī)構(gòu)都針對不同的爭議類型提供了多種仲裁規(guī)則，仲裁協(xié)議有必要對適用的規(guī)則作出約定。例如，如果當(dāng)事人欲將一項金融爭議提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會（以下簡稱“貿(mào)仲”）根據(jù)該會《金融爭議仲裁規(guī)則》進(jìn)行仲裁，仲裁協(xié)議中須對《金融爭議仲裁規(guī)則》作出明確約定，否則案件將適用貿(mào)仲的普通規(guī)則進(jìn)行仲裁。

第四，作為仲裁意思自治原則的重要體現(xiàn)，很多仲裁機(jī)構(gòu)都允許仲裁當(dāng)事人在很大程度內(nèi)對仲裁相關(guān)事項作出特殊約定。[4]這是很多律師未予重視但卻非常重要的一個問題。在熟悉仲裁規(guī)則的基礎(chǔ)上，律師可以在仲裁協(xié)議中為有特殊需要的當(dāng)事人確保更多的權(quán)利和利益。根據(jù)貿(mào)仲仲裁規(guī)則，當(dāng)事人可以自行約定仲裁適用的法律（包括實(shí)體法和程序法）、由總會還是任一分會受理案件、仲裁地點(diǎn)、開庭地點(diǎn)、普通程序還是簡易程序、書面審理還是開庭審理、是否可以在仲裁員名冊外選定仲裁員、仲裁員國籍、仲裁語言等廣泛的事項，甚至當(dāng)事人還可以約定適用其他機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則。如果仲裁協(xié)議中沒有對上述事項作出事先約定，一旦爭議發(fā)生，雙方在對抗的氣氛中恐怕就較難達(dá)成共識了。需要提醒的是，合同或爭議適用的法律不能直接解釋為仲裁協(xié)議適用的法律。例如，當(dāng)事人在合同中約定“因本合同產(chǎn)生的爭議適用英國法律解決”，并不意味著合同中包含的仲裁協(xié)議的解釋必然適用英國法律。如有必要，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)就此專項約定。