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獨立擔保的適用范圍是什么

來源: 律霸小編整理 · 2021-09-01 · 147人看過

我們在日常生活中也可能有借錢的經歷。有時我們需要擔保人的幫助,以確保我們將來可以借錢。那么,銀行、保險公司或其他組織提供的書面擔保是一種獨立擔保,但這種擔保并不適用于所有情況。接下來,我們來看看為什么獨立擔保用于什么交易或事項:< /P> < P> I。獨立擔保,也稱為獨立擔保和獨立擔保

根據國際商會要求的獨立擔保統一規則,《聯合國獨立擔保和備用信用證公約》(中國尚未批準)和國際商會《國際備用信用證慣例》,獨立擔保是指銀行、保險公司或其他組織或個人以書面形式出具的信函,表明只要符合索賠聲明或擔保文件的規定,就可以從擔保提供人處獲得與傳統次級擔保不同的擔保、擔保或其他付款承諾,獨立擔保是根據基本合同出具的,但一經出具,即具有獨立效力。保函項下的賠償僅取決于保函本身,與保函以外的基本合同無關。擔保人應在收到受益人的索賠后立即賠償保函項下的金額。適用

1.外國因素的認定

從我國目前的司法實踐來看,所有帶有外國因素的擔保都有獨立擔保的適用空間。應當指出的是,雖然涉外擔保的典型形式是跨國(或跨地區)擔保,但并不限于跨國(或跨地區)擔保。涉外擔保包括國內外保險和國外國內保險。所謂“外資”既包括在華外資機構,也包括在華外資金融機構。也就是說,境內金融機構與境內外資金融機構之間的擔保關系屬于境內經濟活動,但由于是涉外的,可以適用獨立擔保。在這方面,獨立擔保不適用于國內擔保的提法并非沒有討論的余地。外國因素的識別是否應針對基本合同或擔保關系?我們認為,我們應該關注擔保關系本身,而不是基本的合同關系。因此,即使基本交易是國際經濟活動或涉外活動,如果擔保關系發生在中國金融機構和中方當事人之間,擔保關系也是國內關系,不存在獨立擔保的適用。這種區別在間接擔保中尤為重要。獨立擔保之所以能夠成為國際擔保的主流和趨勢,是因為擔保人不愿干預基本交易,而受益人希望得到更好的擔保。相比之下,次級擔保一旦支付,擔保銀行將因基本合同關系而卷入訴訟,這將對其利益和聲譽產生負面影響;為了避免這種情況,銀行開始傾向于使用獨立擔保。此外,與從屬擔保相比,獨立擔保可以更好地保護受益人的權利,避免擔保申請人因各種原因提出索賠要求,并確保受益人的權利不因基本合同的缺陷而受到損害

適用限制

在現行法律框架下,獨立擔保在國內的適用受到限制。我國《擔保法》第五條規定:“擔保合同是主合同的從屬合同。主合同無效,擔保合同無效。擔保合同另有約定的,從其約定。《對外擔保管理辦法》第七條第二款的規定也符合《擔保法》第五條的規定。一般認為,這一規定是對獨立擔保方式的承認,為獨立擔保的存在提供了合法性空間

然而,中國《物權法》第172條第1款規定,“設立擔保權益,擔保合同應當依照本法和其他法律的規定訂立。擔保合同是主債權債務的從屬合同。除法律另有規定外,主債權債務合同無效,擔保合同無效。”

效力限制

物權法將獨立擔保的效力限制為“法律另有規定”,這與《擔保法》中“如果有協議,則應按照協議”的規定不同。如果兩者之間存在沖突,則應優先適用《物權法》的規定。因此,《物權法》第172條在一定程度上取代了《擔保法》第5條。嚴格地說,中國只承認擔保合同的隸屬關系< < P > > P > >最高人民法院副院長席西明在2007年全國民商事審判會議上指出:“考慮到獨立擔保責任的異常嚴重性以及適用該制度可能產生的欺詐和濫用權利的弊端,尤其是為了避免嚴重影響或動搖中國擔保法律制度的基礎,目前,獨立擔保只能適用于國際商業交易“< /P> < P>”。最高法院的這種態度為中國獨立擔保申請的合法性奠定了基調。只有當國內機構提供外部擔保時,才承認獨立擔保有效,但當獨立擔保在中國適用時,否認其效力的獨立性

在目前的審判實踐中,中國認為在中國適用的獨立擔保是從屬的。最高法院通過對“**機械進出口公司、**國際租賃公司和**東方投資公司代理進口合同案”的終審判決,首次明確否認獨立擔保在中國的有效性,它指出,盡管擔保合同中有“本保函不會因委托人原因導致代理進口協議無效而喪失擔保責任”的約定,但該獨立擔保不應在國內民事活動中采用,因此,本協議無效

但是,在此類判決中,在否認適用于中國的獨立擔保的獨立性及其預付賠償效力的前提下,最高法院仍然承認此類擔保是從屬的,擔保人仍應承擔根據合同有效的連帶擔保責任

缺乏詳細解釋

值得注意的是,盡管最高法院已確定獨立擔保僅適用于涉外民商事案件,《最高法院關于實施《中華人民共和國民法通則(試行)》若干問題的意見》規定:“民事訴訟的一方當事人或者雙方當事人關系為外國人、無國籍人或外國法人;民事關系的標的物在外國境內;產生、改變或消除公民權利義務關系的法律事實發生在外國的,均為涉外民事關系”;然而,鑒于當前商業和貿易關系的復雜性,在涉及重大民事和商業糾紛時,往往很難區分涉外因素和非涉外因素。此外,國外因素的審查是基于擔保函法律關系本身還是根據基本合同和擔保關系的綜合確定而“國外”仍然存在很大爭議,我國關于獨立擔保的法律并不十分完備,但對獨立擔保的規定卻很多。事實上,獨立保函僅適用于國外商業活動,不適用于國內應用。因此,它有一定的局限性。如果您想了解更多信息,歡迎訪問luba.com

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北京星美律師事務所 創始合伙人,高級合伙人田效洪律師簡歷 全日制統招訴訟法碩士,2008年以434分(及格線360)之高分成績通過中國國家司法考試,榮獲當年培訓學校狀元秀。 作為執業近十年的資深大律師,承辦案件近千件,服務企業數百家,自獨立創立星美律師事務所以來,其初衷一直就是為企業、企業家乃至其家族的財富傳承、文化傳承進行保駕護航。田律師深信慈悲沒有敵人的理念,處理問題通常以息訟止爭為根本出發點,讓矛盾和糾紛爭取化解在訴訟啟動之初,做到無訟至天下是其法律服務的竭力之追求。 沒有大愿,哪有大行?田律師決意用一生之心血、一生之專業技術,用心誠心的護法于企業的設立,成長,壯大,與企業及企業家一路同行,風雨相伴,榮譽與共是田律師的莊嚴承諾。

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