2013年江西省勞動人事爭議審理與復核工作聯系座談會紀要

第1條發包人將工程分包給承包人，承包人將工程分包或分包給實際施工人，實際建造商雇傭的勞工要求確認與雇主存在勞動關系，將不予支持（此處，雇主應限于房地產開發商，而非總承包商，即施工單位）。實際上，勞動人事部的門包括了所有雇主，沒有任何限制，導致了施工現場的農民工工傷賠償問題，第二條他人代表勞動者簽訂勞動合同，用人單位有證據證明所簽訂的勞動合同是勞動者本人同意的，或者勞動者以實際行為表示接受所簽訂的勞動合同的，并且勞動合同不違反法律法規的強制性規定，聲稱勞動合同無效的一方不予支持

第三條因勞動者原因，用人單位未與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應當自錄用之日起一個月內書面通知勞動者訂立書面勞動合同。勞動者逾期不與用人單位簽訂勞動合同，用人單位及時解除勞動關系的，無需支付雙倍工資。用人單位未及時解除勞動關系的，應當支付雙倍工資。

第四條勞動合同期滿后，勞動者仍在原用人單位工作，雙方未續簽勞動合同超過一個月的。如果雇員根據《勞動合同法》第82條第1款要求支付兩倍的工資，如果雇主在雇傭之日起一年內未與雇員簽訂書面勞動合同，則應予以支持，視為已簽訂無固定期限勞動合同，第五條勞動者未簽訂書面勞動合同，要求用人單位支付兩倍工資差額的仲裁期限，依照本法確定依照《勞動爭議調解仲裁法》第二十七條第一款、第二款、第三款的規定。雇主應支付工資的兩倍差額，應自工人主張權利之日起一年內按月計算，第六條單位應付雙倍工資差額的計算基數為當月應付職工工資，工資包括：小時工資、計件工資、獎金、津貼、補貼，延長工作時間的工資和報酬以及在特殊情況下支付的工資；但不包括以下部分：

（一）單位支付給職工個人的社會保險福利費，如喪葬撫恤救濟費、生活困難補助費、計劃生育補助費等

（二）勞動保護費，如工作服，用人單位支付給勞動者的解毒劑、冷飲等；（三）按照規定不計入工資總額的各項勞動報酬和其他勞動收入，如創造發明獎、國家星火獎、自然科學獎、科技進步獎等，合理建議和技術改進獎、中文技能獎、稿費、講座費、翻譯費、，用人單位應當支付的加班工資的計算基數，參照第一款的規定。勞動者與用人單位有協議的，以該協議為準

第7條如果用人單位單方面調整工人的工作崗位并滿足以下條件，則應視為用人單位已合法行使工作使用權。勞動者根據《勞動合同法》第38條第1款第（1）項要求解除勞動合同并要求用人單位支付經濟補償的，不予支持：

（I）崗位調整后，調整勞動者的工作是用人單位經營的需要，勞動者的工資水平與原崗位工資水平基本相同

（3）無侮辱性或懲罰性

（4）用人單位調整勞動者崗位不符合前款規定，但不存在其他違法違規行為

，但勞動者三個月以上未明確提出異議，并以《勞動合同法》第38條第1款第（1）項為理由要求用人單位解除勞動合同并支付經濟補償金，但勞動者因其他原因辭職的，有證據證明，因《勞動合同法》第38條規定的情形，用人單位被迫辭職。員工以此為由要求用人單位支付經濟補償的，用人單位未按照法律規定或勞動合同規定及時足額支付未使用年假工資和津貼的，應當予以支持，勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬為由要求解除勞動合同的，應當予以支持。

第十條在勞動合同期限內，用人單位以“最后淘汰”或者“競聘”為由單方解除勞動合同，如果用人單位通過“最后淘汰”或“競爭性就業”確認該員工不能勝任當前工作，則該員工以用人單位非法終止勞動合同為由，要求用人單位繼續履行勞動合同或支付賠償金，經培訓或工作地點差價調整后仍不能勝任工作的，用人單位應當在30日內書面通知勞動者或者按照《勞動合同法》第40條的規定額外支付一個月的工資，用人單位解除或者終止勞動合同的，可以解除勞動合同，員工要求繼續履行合同，且勞動合同能夠履行的，應當予以支持

第十二條因員工退休而終止勞動合同的，勞動合同的相關競業限制條款對雙方仍然具有約束力。勞動合同另有約定的，以該協議為準

第13條《勞動合同法》第22條規定的“培訓費”不包括工人在特殊培訓期間的工資。“專業技術培訓”是指為提高工人的特定技能而提供的培訓，不包括崗前培訓和日常業務培訓

第14條如果雇主和雇員同意不辦理社會保險手續或直接向雇員支付社會保險費，勞動者事后悔改，明確要求用人單位代為辦理社會保險手續和繳納社會保險費，用人單位在合理期限內拒絕辦理的，勞動者以此為由解除勞動合同并要求用人單位支付經濟補償的，第十五條用人單位未依法為勞動者參加基本醫療保險或者繳納基本醫療保險費，但勞動者符合基本醫療保險待遇標準報銷醫療費用的，予以支持，勞動者要求用人單位按照基本醫療保險待遇標準報銷醫療費用的，予以支持

第十六條用人單位未依法為勞動者建立工傷保險關系的，在法定期限內，因事故受傷或被診斷為職業病的用人單位、勞動者或其近親屬、工會組織未申請工傷認定的，因此，社會保障部門不接受工傷認定申請，工人或其近親屬可以要求人身傷害賠償，除雇主不反對形成工傷外

第17條如果工人的工傷是由第三方侵權造成的，則第三方承擔侵權賠償，勞動者或者其近親屬要求用人單位繳納工傷保險金的，用人單位的工傷保險責任應當扣除醫療費、護理費、輔助設備費、，由第三方承擔的后續治療費和喪葬費第十八條用人單位要求從其應承擔的工傷保險賠償中扣除勞動者根據人身保險或其他商業保險獲得的賠償的，將