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寧波
國有股轉讓特別規定（一）
來源:
律霸小編整理
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2021-06-01
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近年來，隨著國有企業公司制改革的加快，國有股轉讓日益活躍，各級人民法院受理的國有股轉讓糾紛也隨之增多。根據國務院國有資產監督管理委員會（以下簡稱國資委）于2003年12月31日、2004年2月1日實施的《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》，企業國有產權轉讓，是指將國有資產監督管理機構和國有資本控股企業（以下簡稱“轉讓人”）持有的國有產權轉讓給從事自然災害補償活動的境內外法人個人或其他組織（以下簡稱“受讓人”）。其中，“企業國有產權”是指國家以各種形式投資企業形成的權益，是指國有企業和國有控股企業應當享有的權益，法律上認定為國有的其他權益
國家在不同類型企業中享有的財產權益也不同。比如，全民所有制企業中國家享有的產權是財產所有權，是物權的一種；國家在其參股或參股（含圈股）的公司中所享有的產權為股權，既不是物權，也不是債權，公司對公司的全部財產享有法人所有權。本部分只討論了國有股權轉讓的特殊規則，國有股權交易是平等主體之間的契約行為。國有股權轉讓合同的簽訂和履行應當適用《公司法》和《合同法》的一般市場博弈規則。但是，鑒于國有股權交易的讓與人是國家，這里的“國家”是一個特殊的民事主體，不同于公共權力的負責人和一般的民事主體。有關行政法規和部門規章對國有資產轉讓有專門規定。比如，《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》對國有股權轉讓的外部程序、內部程序以及股權轉讓的效力等作出了詳細規定。因此，國有股權合同的簽訂和履行，既要符合合同法的總則，也要符合國有資產轉讓的特別規定。當然，由于立法文件的效力不同，人民法院需要根據立法法的規定和法律解釋的基本原則，決定立法文件的使用順序，為了使合同的一般規則和特殊規則統一一致，鑒于國有股權轉讓涉及國有股東的切身利益，《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）規定了股權轉讓的審批程序，《暫行辦法》不是法律、行政法規，而是部門規章。但是，因為部門規章背后有國家利益，人民法院或者仲裁機構應當參照《關于處理國有股權轉讓合同效力的暫行辦法》《暫行辦法》第二十五條規定“由國有資產監督管理機構決定轉讓合同的效力”中規定的審批程序轉讓被投資企業的國有產權。企業國有產權轉讓導致國家不再具有控制地位的，應當報本級人民政府批準。”這一規定源于2003年5月27日國務院發布的《企業國有資產監督管理暫行條例》第二十三條：“國有資產監督管理機構決定所投資企業國有股權的轉讓。轉讓全部或者部分國有股權，致使國家不再具有控制地位的，應當報本級人民政府批準《暫行辦法》第二十六條規定，“被投資企業決定其子企業國有產權的轉讓。其中，重要子公司的重大國有產權轉讓，須報同級國有資產監督管理機構會簽，由財政部門批準。其中，涉及政府社會公共管理審批的，應當事先報政府有關部門審批。”《暫行辦法》第二十七條規定，“企業國有產權轉讓涉及上市公司國有股性質變更或者實際控制權轉讓的，依照國家法律規定，同時遵守行政法規和有關監管部門的規定。國家對非上市股份有限公司國有股轉讓的管理另有規定的，從其規定p>
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