本文作者為李錫輝/劉思凡

關(guān)鍵詞商業(yè)秘密/侵犯商業(yè)秘密罪/允許他人使用。本文摘自《河南政法學(xué)院學(xué)報》鄭州版，點擊57次，由于實用性是應(yīng)用技術(shù)與基礎(chǔ)理論的根本區(qū)別，我國刑法沒有必要對商業(yè)秘密的實用性加以限制，但規(guī)定“行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任”《保密措施》對商業(yè)秘密的外延限制相對狹窄，邏輯不夠嚴謹，將其改為行為人具有保密的含義更為合理。刑法對不同類型的侵犯商業(yè)秘密行為沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致對具有不同社會危害性的侵犯商業(yè)秘密行為的量刑沒有顯著差異，違反了罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則；刑法規(guī)定：侵犯商業(yè)秘密罪是結(jié)果犯，以不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密的行為只能構(gòu)成中止犯或者未遂犯，致使本規(guī)定缺失；允許他人使用商業(yè)秘密的規(guī)定混淆了披露商業(yè)秘密與讓他人使用商業(yè)秘密的界限。中國圖書館分類號：d922.29文獻識別碼：a文章編號：1008-6951（2003）03-0022-05

商業(yè)秘密保護歷史悠久，至少可以追溯到羅馬法。直到20世紀初，現(xiàn)代意義上的商業(yè)秘密法律保護制度才初步確立。在這漫長的發(fā)展過程中，商業(yè)秘密的保護范圍日益擴大，保護程度日益加強。我國1997年刑法明確規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，正是這一趨勢的體現(xiàn)。然而，這一規(guī)定是否科學(xué)、完整，仍值得商榷。本文擬從商業(yè)秘密的概念和侵犯商業(yè)秘密行為的類型入手，對侵犯商業(yè)秘密罪的立法缺陷及其救濟提出一些看法。首先，商業(yè)秘密的概念在侵犯商業(yè)秘密罪中，商業(yè)秘密的界定起著重要的作用，因為在某些信息被認定為商業(yè)秘密之前，沒有辦法追究其刑事處罰的行為。商業(yè)秘密的法律概念起源于英美法系的判例法，已有一百多年的歷史。然而，即使在美國，商業(yè)秘密的定義也沒有統(tǒng)一。（1） 商業(yè)秘密定義的立法與理論。美國《經(jīng)濟間諜法》第1839條規(guī)定：“所謂商業(yè)秘密，是指各種形式和類型的金融、商業(yè)、科學(xué)、技術(shù)、經(jīng)濟或工程信息。它包括數(shù)據(jù)、計劃、工具、機制、組成、配方、設(shè)計、原型、制造過程、程序、代碼和業(yè)務(wù)策略。無論是有形的還是無形的，無論是以實物、電子、圖形或照片的形式存儲、編輯、書寫或記錄，只要信息不為公眾所知，或者公眾不能通過合理的手段立即確定、獲取或開發(fā)，并且具有現(xiàn)實的或潛在的獨立性經(jīng)濟價值。”然而，加拿大的《統(tǒng)一保密法》草案將商業(yè)秘密定義為“在工業(yè)或商業(yè)中已經(jīng)或?qū)⒁褂玫摹⒃诠I(yè)或商業(yè)中不為人所知的、具有經(jīng)濟價值的、并已作出合理保密努力以防止在某些情況下被人所知的對象”。德國聯(lián)邦法院和學(xué)者將商業(yè)秘密概括為所有者有保密意圖、有合法利益、尚未公開的所有與商業(yè)有關(guān)的信息（注：孔祥軍）。商業(yè)秘密保護法原則[M]。北京：中國法制出版社，1999.117）。日本1990年修訂的《防止不正當(dāng)競爭法》將商業(yè)秘密界定為具有商業(yè)實用性、作為秘密保存、不為公眾所知的技術(shù)信息和商業(yè)信息。trips第39條規(guī)定，只要相關(guān)信息滿足以下條件，就可以得到保護：在某種意義上，它屬于秘密，即其全部或內(nèi)容的確切體現(xiàn)或組合不為一般從事相關(guān)信息工作的人所知或不易獲得；它具有商業(yè)價值，因為它是秘密的；在某些情況下，合法的信息控制者采取了合理的保密措施。你知道嗎