關鍵詞:商業秘密;構成要件;保密措施為適應我國社會主義市場經濟發展的客觀要求,我國刑法增設了侵犯商業秘密罪的條款,將侵犯商業秘密的嚴重行為轉化為犯罪,并由刑法予以調整。但是,實踐中對侵犯商業秘密罪的客觀構成要件仍存在諸多爭議,亟待厘清。首先,作為侵犯商業秘密罪的客體,刑法第219條中的商業秘密條件完全符合《反不正當競爭法》第10條的規定,即保密性、價值性、實用性和保密性。但是,刑法對“不為公眾所知”(保密)和“采取保密措施”(保密)的認定仍存在一些模糊性。一是認定“不為公眾所知”。刑法第219條“不為公眾所知”中“公眾”的含義比較模糊。一般認為,現有公開技術文獻中能夠檢索到的技術屬于公知技術。如果無法檢索,一般認為是“不為公眾所知”。然而,通過推理、計算和簡單的改進就可以檢索到的技術是否屬于專有技術,很難確定。如果爭議只是在一定范圍內、一定程度上公開的,那么改進和發展公開技術,或者進一步研究和開發與權利人相同的技術,是處理此類案件的共同問題。筆者認為,通過推理、計算和簡單的改進可以檢索到的技術不能被視為專有技術,因為所謂“專有”最重要的特征是其獨創性。如果一項技術只要是通曉常識的人,就能從已知的技術中推演出來,就沒有獨創性,就沒有“專有性”。二是認定“采取保密措施”“采取保密措施”是侵犯商業秘密罪的構成要件之一。在何種程度上可以認為采取了合理的保護措施,也是認定的難點。筆者認為,這些問題確實需要作出明確的法律規定或司法解釋。一般來說,這種改進如果沒有質變,而只是數量和特點的增減,就可以認定為侵權;如果有質變,就比原來的技術有了很大的飛躍,就不能認定為侵權。二是侵犯商業秘密罪構成要件的認定
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