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如何確定非法分包合同的有效性

來源: 律霸小編整理 · 2021-04-14 · 2235人看過

《中華人民共和國(guó)建筑法》(2011年修訂)第二十八條:禁止承包人將其承包的建筑工程全部轉(zhuǎn)包給他人,禁止承包人以分包的名義將其承包的建筑工程全部轉(zhuǎn)包給他人。《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第五十八條:中標(biāo)人違反本法規(guī)定,將中標(biāo)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓給他人、肢解并分別轉(zhuǎn)讓給他人或者將中標(biāo)項(xiàng)目的部分主體和重點(diǎn)工作轉(zhuǎn)包給他人的,或者再次分包的,轉(zhuǎn)讓或者分包無效,情節(jié)嚴(yán)重的,由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛適用法律若干問題的解釋》第四條:承包人或者不具備資質(zhì)的實(shí)際施工人員,以具有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義違法分包或者非法分包建設(shè)工程的,不予受理無效。人民法院可以依照民法通則第一百三十四條的規(guī)定,沒收當(dāng)事人已經(jīng)取得的違法所得。《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條:本條例所稱肢解承包,是指建設(shè)單位將一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程分成若干部分,承包給不同承包人的行為。本條例所稱非法分包,是指下列行為:(一)總承包人將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;(二)未經(jīng)建設(shè)工程總承包合同約定,未經(jīng)建設(shè)單位批準(zhǔn),承包人將總承包人承包的部分建設(shè)工程委托其他單位完成的;(三)總承包人將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)施工分包給其他單位;(四)分包人將承包的建設(shè)工程分包給其他單位。本條例所稱分包,是指承包人承包建設(shè)工程后,不履行合同規(guī)定的責(zé)任和義務(wù),將承包的建設(shè)工程全部轉(zhuǎn)讓給他人的行為,或者將其承包的建設(shè)工程全部肢解,以分包的名義轉(zhuǎn)讓給其他單位。住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于印發(fā)《建筑工程非法分包等違法行為認(rèn)定和查處管理辦法(試行)》的通知;第六條本辦法所稱分包,是指建設(shè)單位承包工程后,不履行合同規(guī)定的責(zé)任和義務(wù)的行為,以分包的名義,將承包的工程全部轉(zhuǎn)讓或者肢解給其他單位或者個(gè)人施工。第七條有下列情形之一的,屬于分包:(一)建設(shè)單位將承包的工程全部轉(zhuǎn)讓給其他單位或者個(gè)人施工;(二)施工總承包人或者專業(yè)承包人將承包的工程全部肢解,以分包的名義轉(zhuǎn)讓給其他單位或者個(gè)人施工;(三)施工總承包人、專業(yè)承包人未在施工現(xiàn)場(chǎng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu),或者未配備項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員,未履行管理義務(wù)的,(四)施工總承包人或者專業(yè)承包人不履行管理義務(wù),只向?qū)嶋H施工單位收費(fèi),實(shí)施主要建筑材料、構(gòu)配件和工程設(shè)備采購(gòu)的(五)勞務(wù)分包商承包的范圍是總承包人或者專業(yè)承包人承包的全部工程,勞務(wù)分包人計(jì)算除支付給總承包人或者專業(yè)承包人的“管理費(fèi)”以外的全部工程費(fèi)用;(六)施工總承包人或者專業(yè)承包人直接或者變相以合作、合資、單項(xiàng)合同的形式或者名義,將承包的工程全部轉(zhuǎn)讓給其他單位或者個(gè)人施工,法律、法規(guī)規(guī)定的其他分包行為。你知道嗎

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