在建工程能否質押?答案是肯定的。在建工程抵押,是指抵押人以合法的方式取得在建工程的土地使用權和投資資產,向銀行抵押作為償還貸款的擔保,以取得工程建設貸款的行為。在建工程能否完工只是一種預期的可能性,其施工過程會因各種因素而處于不穩定狀態。在建工程作為抵押物時,其擔保的主債權往往有明確的期限,容易導致在建工程的竣工期限與主債權的履行期限發生沖突,因此有必要予以明確。根據抵押權的相關法律規定,抵押權屬于從屬權利,應當附屬于主體權利。主權利益的存在取決于權利的存在,主體權利的消滅取決于權利的消滅。當事人對在建工程抵押期限不約定的,抵押權人應當在主債權清償前享有抵押權,這由抵押權的性質決定。但是,也有一個突出的問題,那就是由于我國《擔保法》和《擔保法解釋》不能規定抵押期限,在這種情況下,抵押人承擔的責任更重,這實際上對抵押人是不公平的。因此,《擔保法》沒有規定抵押權的法定期限是一個重大疏漏。從相關國家和地區的立法實例來看,對此都有明確的規定。日本《民法典》第167條規定:“債權10年不行使的,消滅債權;債權、所有權以外的財產權20年不行使的,消滅債權。”又如我國臺灣地區民法典第880條也規定:“抵押權所擔保債權的請求權因時效關系消滅。抵押權人逾期五年不行使抵押權的,抵押權消滅。“因此,筆者建議立法機關適時完善。在立法修改前,最高法院可以作出相關的司法解釋。當然,如何規定法定抵押權的具體期限可以單獨討論,筆者在此不再贅述。在有關法律、司法解釋頒布前,當事人訂立抵押合同時未約定期限的,可以約定主債權到期后行使抵押權的期限。否則,只要主債權不超過訴訟時效,債權人在主債權清償前享有抵押權。
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