上訴人：（一審被告人）羅某，男，1968年8月8日出生，家住湖南省XX市XX鎮XX村12村組。被上訴人：（原原告）**磐石農業科技有限公司（原**景興園林綠化工程有限公司），地址：長沙市雨花區韶山南路華銀苑小區b5-b9。

法定代表人：地×輝

上訴人羅某依據雨花區人民法院2013年8月27日對**磐石農業科技有限公司建設工程分包合同糾紛作出的（2012）渝民初字第552號民事判決，提起上訴。，有限公司（原**景興園林綠化工程有限公司）。上訴請求：

1。請求二審法院依法撤銷（2012）豫民初字第552號民事判決，駁回被上訴人的原訴訟請求。

2。請求二審法院裁定被上訴人承擔訴訟費用。事實和理由：原審事實不清，適用法律錯誤。首先，法律的適用是錯誤的。

根據《中華人民共和國合同法》第五十二條和《最高人民法院關于審理建筑合同糾紛適用法律的解釋》第四條，原審認定，原告與被告簽訂的園林綠化工程施工合同無效，但根據《最高人民法院關于審理建筑合同糾紛的解釋》第二條的規定，用錯了，《法律問題解釋》第4條和第16條確定，園林綠化工程施工合同中的價款計算和結算條件是雙方獨立約定的，不違反法律的有關規定，因此結算應當按照合同約定進行。既然合同無效，那么合同從一開始就是無效的。當然，定價條款是無效的。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛適用法律若干問題的解釋》第二條明確提到承包人要求按照合同約定支付工程價款的，應當予以支持。在這種情況下，非承包商（上訴人）要求根據合同支付工程價款，因此本條不適用。由于《園林工程施工合同》無效，司法解釋第十六條的規定也不適用，第十六條的規定只適用于本案的簽證部分。因此，《園林工程施工合同》完全無效，計價條款不能作為本案的結算依據。此外，《園林工程施工合同》中的計價條款減少了23%，已注明包括管理費、各項稅費和圖紙設計費。由于發包人是非法分包人，根據《最高人民法院關于審理建筑合同糾紛適用法律的解釋》第四條的規定，非法分包合同無效，人民法院可以根據《民法通則》第一百三十四條的規定，沒收當事人已經取得的違法所得。本案中的違法所得是指估價不能包含違法所得。簡言之，無效合同的計價只能按照行業規則計算項目的直接成本，即人工工資、機械成本和材料成本。在這種情況下，合同的定價配額只是直接成本，即成本。在這種情況下，合同估價中規定的管理費是非法的。因此，在本案的處理中，業主不能收取管理費。否則，就是非法收入。二是原判接受工程造價評估意見錯誤。**新興項目管理有限公司的評估報告不能作為最終決策的依據。鑒定意見的程序是非法的。

1。估價機構有兩名成員，明顯違反了《工程造價估價條例》第六章第一條第一款（6.1.1）中“估價項目部（組）由三名以上成員組成”的規定。

2。本評估報告未說明評估人員的資格。

3。最高人民法院司法解釋第二十三條規定：“當事人對本案的部分事實有爭議的，只認定有爭議的事實，但爭議事實的范圍不能確定的，或者雙方當事人要求全部認定的除外。”試用后對工程內容、數量無異議，僅對價格有異議。但評估報告違反提交的證據，擅自變更工程量和內容，嚴重損害了當事人的合法權益。在本案審理過程中，業主和被上訴人根據**鑫泉工程造價咨詢有限公司認可的“報告”進行了結算，該報告是法院提交給**公司作為工程內容和工程量的認定依據。法院質證的依據是有效證據，鑒定人無權擅自變更。評估人員擅自改變項目的數量和內容是違法的。（見附表）。

4。評估人員應遵守項目簽證補充協議，不得擅自更改簽證內容。

項目簽證是合同雙方在履行過程中根據合同約定支付各項費用、推遲工期、賠償損失的共識。其實質是當事人的補充約定，也是直接證據。屬于履行過程中當事人對定價標準或定價方法的事后約定。對此，司法解釋第十六條第一款規定，“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，應當按照約定結算工程價款”。司法解釋確定了當事人的估價標準和方法，以當事人約定的合規原則為準。對于當事人簽證，司法解釋第十九條規定，“當事人對工程量有爭議的，應當根據施工過程中形成的簽證等書面文件予以確認”。司法解釋對當事人在簽證建設過程中的形成，規定了可以直接確認的處理原則。本案中，被上訴人委托上訴人清運建筑垃圾（不在合同范圍內）。約定的價格是雙方的補充協議，對價格沒有爭議。工程量也已由業主確認。評估師降低了簽證的數量和價格，這違背了雙方的意愿。評估報告違反了最高人民法院關于審理建筑合同的規定，對復雜案件適用《法律問題解釋》第十六條的規定是違法的。（見附表）。其次，苗木價格的認定缺乏依據。如果苗木價格未經雙方認可，上訴人的單方定價不能作為評估依據，而應以業主**公司和上訴人的結算價格和數量為依據。因為被上訴人只是提菜籃子，具體建設是上訴人，那么被上訴人不僅要討價還價，還要下浮23%，這顯然不公平。（見附錄）。

5。根據第6.2.2條、第6.2.3條、第6.2.4條、第6.2.5條的規定，為保護估價人員的合法權益，在估價過程中，當事人應當確定估價范圍、計價方法、數量的確定等，收費原則及雙方以會議紀要等書面形式提出的異議。鑒定過程中的咨詢紀要等書面文件，可以有效證明鑒定過程的真實性和客觀性，也有助于有效保護鑒定人的合法權益。本案中，鑒定人無視上訴人對鑒定的真實合法異議，既沒有組織協商，也沒有對異議作出書面答復，不符合鑒定程序的規定。

6。景觀工程施工合同無效。應按照“無效合同處理原則和質量合格原則”進行處理。我國《合同法》第五十八條規定：“合同無效或者被撤銷后，因合同取得的財產應當返還；無法返還或者沒有必要返還的，應當折價賠償。有過錯的一方應當賠償對方所受的損失。如果雙方都有過錯，他們應該承擔責任