民事訴訟中幾種常見的訴訟技能的運用(二)

三、先予執(zhí)行

予執(zhí)行是指人民法院在受理案件后、判決發(fā)生法律效力之前，根據(jù)當(dāng)事人一方的申請，在符合法定條件的情況下裁定對方當(dāng)事人向申請人給付一定財物，或者 裁定對方當(dāng)事人實行或者停止某種行為，并立即付諸實施的一種 制度。先予執(zhí)行的目的就在于解決當(dāng)事人生產(chǎn)、生活上的燃眉之急，使權(quán)利人能夠及時行使權(quán)利 。

根據(jù)我國法律的相關(guān)規(guī)定，追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的；追 索勞動報酬的案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以 裁定先予執(zhí)行；另外“需要立即停止侵害、排除妨礙的；需要立即制止某項行為的；需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的；追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費的”等緊急情況下，可以先予執(zhí)行。

除此之外，人民法院裁定先予執(zhí)行的，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：一是當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系 明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的；二是被申請人有履行能力。這兩個條件必須同時符合法院才可以適用先予執(zhí)行，缺一不可。“當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營”是指人民法院對當(dāng)事人申請先予執(zhí)行的案件，只有在案件基本事實清楚，當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，被 申請人負(fù)有給付、返還或者賠償義務(wù)，先予執(zhí)行的財產(chǎn)為申請人生產(chǎn)、生活所急需，不先予執(zhí)行會造成更大損失的情況下，才能采取先予執(zhí)行的措施。“被申請人具有履行能力”是指被申請人的客觀情況能夠執(zhí)行相關(guān)的先予執(zhí)行措施，也就是說 該先予執(zhí)行措施將不會超出被申請人的履行能力。

四、申請回避

回避制度是國家為了保證案件的公正審理而設(shè)立的一種 審判制度，其含義是指人民法院在民事官司的處理過程中，對于擔(dān)任審判任務(wù)的審判人員或者有關(guān)人員，在具有 法律規(guī)定的情況時，不得參與 案件審理或者不得參與某些訴訟活動的制度。對于生活在社會中的每一個人來說，不管他是法官也好， 是鑒定人也好，都 是現(xiàn)實社會中一個擔(dān)任多種社會角色、處于各種復(fù)雜的社會關(guān)系中的個人，審判人員、翻譯人員、鑒定人員和書記員只是其社會角色之一，他們同時還與他人存在著同事關(guān)系、鄰居關(guān)系、夫妻 關(guān)系、同學(xué)關(guān)系 、戰(zhàn)友關(guān)系、親戚關(guān)系仇人關(guān)系等，這此關(guān)系的存在，可能會與其參與處理案件時所擔(dān)任的角色義務(wù)產(chǎn)生沖突，可能會與其參與處理案件時所擔(dān)任的角色義務(wù)產(chǎn)生沖突，可能會造成案件處理的不公正。雖然像歷史傳說中的包公那樣剛正不阿、鐵面無私的人還是存在的，但即使其能夠正確適用法律，公正處理案件，但由于相關(guān)人員與一方特殊關(guān)系的存在，其執(zhí)法的公正性仍會受到人們的懷疑。回避制度的設(shè)立可以將與一方當(dāng)事人具有特殊關(guān)系的人排除在案件的處理和決定程序之外，較好的解決了這一問題。

另外，能夠提供證據(jù)證明審判人員有下列情形之一的，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求回避：一是未經(jīng)批準(zhǔn)，私下會見本案一方當(dāng)事人及其代理人、辯護(hù)人；二是為本案當(dāng)事人推薦、介紹代理人、辯護(hù)人，或者為律師、其他人員介紹辦該案件的；三、是接受本案當(dāng)事人及其委托人的財物、其他利益，或者要求當(dāng)事人及其我真的很 委托的人報償費用的；四是接受本案當(dāng)事人及其委托人的宴請，或者參加由其支付費用的各項活動的；五是向本案當(dāng)事人及其委托人借款、借用用交通工具或者其他物品，或者接受當(dāng)事人及其委托人在購買商品、裝修住房以及其他方面給予的好處的。

回避的適用范圍是指哪些具有前述情形的人不應(yīng)當(dāng)參與 對案件的審理或者不得參與有關(guān)訴訟活動。根據(jù)我國民事訴訟規(guī)定 ，除了民事案件的審判人員外，書記員、翻譯人員、鑒定人員、勘驗人員雖然不直接決定案件的審理程序和審理結(jié)果，但作為民事官司審理的協(xié)助工作者，他們對案子的處理程序和處理結(jié)果也會產(chǎn)生重要的影響作用，因此，除了審判人員外，對于符合法定條件的書記員、翻譯人員、鑒定人員、勘驗人員也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行回避。