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寧波
資產收購和股權收購的差異分析
引言公司收購從收購標的的角度,基本分為資產收購和股權收購(根據資產收購和股權收購中對價的支付方式不同,如現金、實物、股權等,其中又有很多復雜的變化)。資產收購和股權收購具有各自的特點,因此,為了靈活運用資產收購和股權收購,在設計收購方案前,必須對資產收購和股權收購之間的特點差異以及我國相關法律法規進行分析,降低收購經濟成本,減少收購法律風險。
一、主體和客體不同
股權收購的主體是收購公司和目標公司的股東,客體是目標公司的股權。而資產收購的主體是收購公司和目標公司,客體是目標公司的資產。
二、負債風險差異
股權收購后,收購公司成為目標公司控股股東,收購公司僅在出資范圍內承擔責任,目標公司的原有債務仍然由目標公司承擔,但因為目標公司的原有債務對今后股東的收益有著巨大的影響,因此在股權收購之前,收購公司必須調查清楚目標公司的債務狀況。對于目標公司的或有債務在收購時往往難以預料,因此,股權收購存在一定的負債風險。
而在資產收購中,資產的債權債務狀況一般比較清晰,除了一些法定責任,如環境保護、職工安置外,基本不存在或有負債的問題。因此,收購公司只要關注資產本身的債權債務情況就基本可以控制收購風險。
三、稅收差異
在股權收購中,納稅義務人是收購公司和目標公司股東,而與目標公司無關。除了合同印花稅,根據《關于企業股權投資業務若干所得稅問題的通知》的規定,目標公司股東可能因股權轉讓所得繳納所得稅。
資產收購中,納稅義務人是收購公司和目標公司本身。根據目標資產的不同,納稅義務人需要繳納不同的稅種,主要有增值稅、營業稅、所得稅、契稅和印花稅等。
四、政府審批差異
股權收購因目標企業性質的不同,政府監管的寬嚴程度區別很大。對于不涉及國有股權、上市公司股權收購的,審批部門只有負責外經貿的部門及其地方授權部門,審批要點主要是外商投資是否符合我國利用外資的政策、是否可以享受或繼續享受外商投資企業有關優惠待遇。對于涉及國有股權的,審批部門還包括負責國有股權管理的部門及其地方授權部門,審批要點是股權轉讓價格是否公平、國有資產是否流失。對于涉及上市公司股權的,審批部門還包括中國證券監督管理委員會,審批要點是上市公司是否仍符合上市條件、是否損害其他股東利益、是否履行信息披露義務等。
對于資產收購,因目標企業性質的不同,政府監管的寬嚴程度也有一定的區別。對于目標企業是外商投資企業的,我國尚無明確法律法規規定外商投資企業資產轉讓需要審批機關的審批,但是因為外商投資企業設立時,項目建議書和可行性研究報告需要經過審批,而項目建議書和可行性研究報告中對經營規模和范圍都有明確的說明。若外商投資企業資產轉讓后,其經營范圍或內容有所改變是否需要審批呢《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》第13條明確規定,外商投資企業以其固定資產投資而改變原經營規模或內容的,投資前應向原審批機關申請并征得原審批機關的同意。因為該《暫行規定》僅適用于外商投資企業投資的情形,而不能直接適用于外商投資企業資產轉讓的情形,因此可以認為就現有規定來看,外商投資企業資產轉讓是不需要審批的。此外,若轉讓的資產屬于曾享受過進口設備減免稅優惠待遇并仍在海關監管年限內的機器設備,根據《對外商投資企業進出口貨物監管和征免稅辦法》的規定必須首先得到海關的許可并且補繳關稅后才能轉讓。對于目標企業是國有企業的,資產收購價格一般應經過審計和政府核準。對于上市公司重大資產變動的,還應按照《關于上市公司重大購買、出售、置換資產若干問題的通知》的規定報證監會批準。
值得注意的是,我國至今尚無一部統一的《反壟斷法》對公司收購行為予以規制。僅在不久前開始實施的《利用外資改組國有企業暫行規定》第9條中原則性規定國務院經濟貿易主管部門有權對可能導致市場壟斷、妨礙公平競爭的,在審核前組織聽證。但是,因為《利用外資改組國有企業暫行規定》僅適用于外資收購國有企業的情形,對于其他企業的收購行為,政府并無明確的法律依據進行反壟斷審查。
五、第三方權益影響差異
股權收購中,影響最大的是目標公司的其他股東。根據《公司法》,對于股權轉讓必須有過半數的股東同意并且其他股東有優先受讓權。此外,根據我國《合資企業法》的規定,合營一方向第三者轉讓其全部或者部分股權的,須經合營他方同意,因此股權收購可能會受制于目標公司其他股東。
資產收購中,影響最大的是對該資產享有某種權利的人,如擔保人、抵押權人、商標權人、專利權人、租賃權人。對于這些財產的轉讓,必須得到相關權利人的同意,或者必須履行對相關權利人的義務。
此外,在股權收購和資產收購中,都可能因收購相對方(目標公司股東或目標公司)的債權人認為轉讓價格大大低于公允價格,而依據《合同法》中規定的撤消權,主張轉讓合同無效,導致收購失敗。因此,債權人的同意對公司收購行為非常重要。
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