?????第二章 基金管理人

???? 第十二條????基金管理人由依法設(shè)立的基金管理公司擔(dān)任。
????擔(dān)任基金管理人．應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。
????【釋義】????本條是對(duì)基金管理人由誰(shuí)擔(dān)任及其核準(zhǔn)的規(guī)定。
????一、基金管理人由基金管理公司擔(dān)任
????基金管理人是指發(fā)行基金份額募集證券投資基金，并按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定和基金合同的約定，為基金份額持有人的利益，采取資產(chǎn)組合方式對(duì)基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、運(yùn)用的機(jī)構(gòu)。在證券投資基金法律關(guān)系中，基金管理人處于中心地位，具有以下特征：1．基金管理人是證券投資基金的募集人。根據(jù)本法第36條的規(guī)定，基金管理人依照本法發(fā)售基金份額，募集證券投資基金。其他機(jī)構(gòu)或者個(gè)人不得從事證券投資基金的募集活動(dòng)。2．基金管理人是基金財(cái)產(chǎn)的管理人。根據(jù)本法的有關(guān)規(guī)定，基金管理人運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)，進(jìn)行證券投資，是基金財(cái)產(chǎn)的管理人。但是，基金管理人只是負(fù)責(zé)投資決策，下達(dá)投資指令，并不負(fù)責(zé)基金財(cái)產(chǎn)的保管和投資運(yùn)作的結(jié)算。根據(jù)本條規(guī)定，基金管理人由依法設(shè)立的基金管理公司擔(dān)任。也就是說(shuō)，基金管理人只能由依照本法設(shè)立的專門從事基金管理業(yè)務(wù)的基金管理公司來(lái)?yè)?dān)任，其他任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人均不得擔(dān)任基金管理人。但是，基金管理公司依法設(shè)立并不自然成為某一只基金的基金管理人，只有當(dāng)依法設(shè)立的基金管理公司經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)才能成為某一只基金或者其所募基金的基金管理人。
????二、擔(dān)任基金管理人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)
????擔(dān)任基金管理人的核準(zhǔn)包括以下幾種情況：一是基金管理公司依照本法向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交申請(qǐng)募集基金的文件，經(jīng)核準(zhǔn)后，開始發(fā)售基金份額，募集基金；基金募集期限屆滿，符合法定條件的，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)辦理基金備案手續(xù)，成為所募基金的基金管理人。二是某一基金的基金管理人職責(zé)終止，在新基金管理人產(chǎn)生前，由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定某一基金管理公司為該基金的臨時(shí)基金管理人。三是基金管理人因被依法取消基金管理資格、被基金份額持有人大會(huì)解任、依法解散、被依法撤銷、被依法宣告破產(chǎn)或者基金合同約定的其他情形而職責(zé)終止的，基金份額持有人大會(huì)選任的某一基金管理公司，經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，而成為該基金的基金管理人。
????第十三條????設(shè)立基金管理公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件，并經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)：
????（一）有符合本法和《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定的章程；
????（二）注冊(cè)資本不低于一億元人民幣．且必須為實(shí)繳貨幣資本；
????（三）主要股東具有從事證券經(jīng)營(yíng)、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他全融資產(chǎn)管理的較好的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和良好的社會(huì)信譽(yù)，最近三年沒有違法記錄，注冊(cè)資本不低于三億元人民幣；
????（四）取得基金從業(yè)資格的人員達(dá)到法定人數(shù)；
????（五）有符合要求的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、安全防范設(shè)施和與基金管理業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施；
????（六）有完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險(xiǎn)控制制度；
????（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。
????【釋義】????本條是對(duì)基金管理公司設(shè)立條件及其批準(zhǔn)的規(guī)定。
????一、設(shè)立基金管理公司的條件
????根據(jù)本條規(guī)定，設(shè)立基金管理公司應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
????1．有符合本法和《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定的章程。公司章程是記載公司組織規(guī)范及行為準(zhǔn)則的法律文件。根據(jù)本法和公司法的規(guī)定，基金管理公司為有限責(zé)任公司的，其章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：公司名稱和住所；公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司注冊(cè)資本；股東的姓名或者名稱；股東的權(quán)利和義務(wù)；股東的出資方式和出資額；股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解散事由與清算辦法；股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。基金管理公司為股份有限公司的，其章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：公司名稱和住所；公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司設(shè)立方式；公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)；股東的權(quán)利和義務(wù)；董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司法定代表人；監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司利潤(rùn)分配辦法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法；股東大會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。同時(shí)，基金管理公司與普通公司不同，本法對(duì)其人員、機(jī)構(gòu)、內(nèi)部稽核監(jiān)控和風(fēng)險(xiǎn)控制制度以及行為規(guī)范有特殊要求，基金管理公司的章程不得與這些要求相違背，其中的一些要求應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在公司的章程中。
????2．注冊(cè)資本不低于1億元人民幣，且必須為實(shí)繳貨幣資本。基金管理業(yè)務(wù)，屬于特殊行業(yè)，應(yīng)當(dāng)對(duì)基金管理公司的注冊(cè)資本有嚴(yán)格要求，以保證基金管理公司維持較好的財(cái)務(wù)狀況，保護(hù)投資人的利益。因此，本條規(guī)定，基金管理公司的注冊(cè)資本不得低于1億元人民幣，且必須為實(shí)繳貨幣資本。
????3．主要股東具有從事證券經(jīng)營(yíng)、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理的較好的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和良好的社會(huì)信譽(yù)，最近三年沒有違法記錄，注冊(cè)資本不低于3億元人民幣。基金管理公司的股東構(gòu)成及其資信情況，關(guān)系到社會(huì)公眾對(duì)基金管理公司的信任度和基金管理公司的經(jīng)營(yíng)質(zhì)量，對(duì)基金的規(guī)范化、專業(yè)化運(yùn)作有重要影響。基金管理公司作為金融企業(yè)，與一般企業(yè)不同，對(duì)其股東構(gòu)成應(yīng)有更高的要求。從國(guó)外的情況看，基金管理公司的股東多為金融機(jī)構(gòu)，這有利于利用這些機(jī)構(gòu)的金融業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)、良好的信譽(yù)和豐富的金融信息資源來(lái)管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)。從目前我國(guó)的實(shí)踐來(lái)看，按照國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定，基金管理公司的主要股東為證券公司和信托投資公司。為了更好地維護(hù)基金份額持有人的利益，規(guī)范基金管理公司的經(jīng)營(yíng)行為，本條對(duì)基金管理公司的股東提出了嚴(yán)格的條件：一是將基金管理公司主要股東限定在從事證券經(jīng)營(yíng)、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理的機(jī)構(gòu)，主要是指證券公司、證券投資咨詢公司、信托投資公司、財(cái)務(wù)公司等機(jī)構(gòu)。二是要求基金管理公司的主要股東具有較好的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和良好的社會(huì)信譽(yù)，其具體標(biāo)準(zhǔn)由行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。三是要求基金管理公司的主要股東最近三年沒有違法記錄，即沒有因違法行為而受到行政處罰和刑事處罰的記錄。四是要求基金管理公司的主要股東的注冊(cè)資本不低于3億元人民幣。
????4．取得基金從業(yè)資格的人員達(dá)到法定人數(shù)。基金管理業(yè)務(wù)人員的專業(yè)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、信譽(yù)對(duì)基金運(yùn)作是否規(guī)范，業(yè)績(jī)是否優(yōu)良有著十分密切的關(guān)系，因此，應(yīng)當(dāng)要求基金管理公司在設(shè)立時(shí)就要有一定數(shù)量的取得基金從業(yè)資格的人員。具體人數(shù)依照行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定。
????5．有符合要求的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、安全防范設(shè)施和與基金管理業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施。基金管理公司開展業(yè)務(wù)，必須有與其業(yè)務(wù)相適應(yīng)的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所，同時(shí)，由于基金管理業(yè)務(wù)屬于金融業(yè)務(wù)，需要有完善的安全防范設(shè)施，以保證業(yè)務(wù)及財(cái)產(chǎn)安全。因此，基金管理公司在設(shè)立時(shí)應(yīng)當(dāng)具備符合要求的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、安全防范設(shè)施及其他有關(guān)設(shè)施，其具體要求依照行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定。
????6．有完善的內(nèi)部制度和風(fēng)險(xiǎn)控制制度。基金管理公司設(shè)立時(shí)應(yīng)當(dāng)制定有關(guān)機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員配置、業(yè)務(wù)程序規(guī)范、風(fēng)險(xiǎn)管理與控制等方面的完備的制度，以加強(qiáng)內(nèi)部稽核監(jiān)控和風(fēng)險(xiǎn)控制。
????7．法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。除本條規(guī)定的條件外，本法的其他條款對(duì)基金管理公司的有些要求在基金管理公司設(shè)立時(shí)也適用，比如：根據(jù)本法第16條的規(guī)定，基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員，應(yīng)當(dāng)熟悉證券投資方面的法律、行政法規(guī)，具有基金從業(yè)資格和3年以上與其所任職務(wù)相關(guān)的工作經(jīng)歷。因此，擬任基金管理公司的高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)符合上述條件；根據(jù)本法第28條的規(guī)定，基金托管人與基金管理人不得相互出資或者持有股份，因此基金托管人不得成為基金管理人的股東。此外，其他有關(guān)法律、行政法規(guī)及經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可能對(duì)基金管理公司的設(shè)立條件作出補(bǔ)充或者細(xì)化規(guī)定，這些條件在基金管理公司設(shè)立時(shí)也應(yīng)當(dāng)具備。
????二、設(shè)立基金管理公司的批準(zhǔn)
????基金管理公司作為專門從事基金管理業(yè)務(wù)的非銀行金融機(jī)構(gòu)，管理大量的向社會(huì)公眾募集的資金，從事風(fēng)險(xiǎn)很大的證券投資活動(dòng)，涉及眾多投資人的利益，事關(guān)證券市場(chǎng)甚至是整個(gè)金融市場(chǎng)的穩(wěn)定，對(duì)其運(yùn)作應(yīng)當(dāng)進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管，對(duì)其設(shè)立也應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審批。國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)作為證券投資基金活動(dòng)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)按照法定條件和程序?qū)鸸芾砉镜脑O(shè)立申請(qǐng)進(jìn)行嚴(yán)格審查，作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。
????第十四條????國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理基金管理公司設(shè)立申請(qǐng)之日起六個(gè)月內(nèi)依照本法第十三條規(guī)定的條件和審慎監(jiān)管原則進(jìn)行審查，作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定，并通知申請(qǐng)人；不予批準(zhǔn)的．應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由。
????基金管理公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、修改章程或者變更其他重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起六十日內(nèi)作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定，并通知申請(qǐng)人；不予批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由。
????【釋義】????本條是對(duì)基金管理公司設(shè)立及其重大事項(xiàng)變更批準(zhǔn)程序的規(guī)定。
????一、基金管理公司設(shè)立申請(qǐng)的審批程序
????本條主要對(duì)基金管理公司設(shè)立申請(qǐng)審批的下列事項(xiàng)作了規(guī)定：一是審批時(shí)限。由于基金管理業(yè)務(wù)屬于金融業(yè)務(wù)，又與眾多投資人的利益及證券市場(chǎng)的穩(wěn)定關(guān)系密切，對(duì)基金管理公司設(shè)立申請(qǐng)的審批應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格、慎重。因此，本條對(duì)基金管理公司設(shè)立申請(qǐng)的審批時(shí)限作出了不同于一般行政許可事項(xiàng)的規(guī)定，即國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理基金管理公司設(shè)立申請(qǐng)之日起6個(gè)月內(nèi)審查完畢，作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定，并通知申請(qǐng)人。二是審批依據(jù)。國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)在審批基金管理公司設(shè)立申請(qǐng)時(shí)，除應(yīng)當(dāng)依據(jù)本法第13條規(guī)定的基金管理公司設(shè)立條件外，還應(yīng)當(dāng)依據(jù)審慎監(jiān)管原則。審慎監(jiān)管原則，一般是指國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)基金管理公司提出的旨在防范和控制其經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，確保經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的穩(wěn)健運(yùn)行和基金財(cái)產(chǎn)安全所必需的監(jiān)管要求和標(biāo)準(zhǔn)，包括風(fēng)險(xiǎn)管理、內(nèi)部控制、資本充足率、資產(chǎn)質(zhì)量、資產(chǎn)流動(dòng)性等方面的要求和標(biāo)準(zhǔn)。三是對(duì)設(shè)立申請(qǐng)不予批準(zhǔn)的，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人說(shuō)明理由，以維護(hù)申請(qǐng)人的知情權(quán)。
????二、基金管理公司重大事項(xiàng)變更的審批程序
????基金管理公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、修改章程或者變更其他重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，是指基金管理公司設(shè)立不具備法人資格的下屬機(jī)構(gòu)，如分公司、支公司、辦事處等。修改章程，是指基金管理公司因經(jīng)營(yíng)管理的需要或者客觀情況的變化，而更改公司章程的內(nèi)容。變更其他重大事項(xiàng)，包括變更公司名稱、變更注冊(cè)資本、變更業(yè)務(wù)范圍等。基金管理公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、修改章程或者變更其他重大事項(xiàng)，將改變基金管理公司設(shè)立時(shí)基金管理公司的狀況，可能對(duì)其業(yè)務(wù)活動(dòng)投資人的利益產(chǎn)生較大影響，基金管理公司發(fā)生上述情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。由于基金管理公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、修改章程或者變更其他重大事項(xiàng)，不如設(shè)立基金管理公司對(duì)投資人利益和證券市場(chǎng)的影響大。因此，本條要求國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起60日內(nèi)作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定，并通知申請(qǐng)人。同樣，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)基金管理公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、修改章程或者變更其他重大事項(xiàng)的申請(qǐng)不予批準(zhǔn)的，也應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由。
????第十五條????下列人員不得擔(dān)任基金管理人的基金從業(yè)人員：
????（一）因犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰的；
????（二）對(duì)所任職的公司、企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算或者因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照負(fù)有個(gè)人責(zé)任的董事、監(jiān)事、廠長(zhǎng)、經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算終結(jié)或者被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾五年的；
????（三）個(gè)人所負(fù)債務(wù)數(shù)額較大，到期未清償?shù)模?br/>????（四）違法行為被開除的基金管理人、基金托管人、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、期貨交易所、期貨經(jīng)紀(jì)公司及其他機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員；
????（五）因違法行為被吊銷執(zhí)業(yè)證書或者被取消資格的律師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、投資咨詢從業(yè)人員；
????（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得從事基金業(yè)務(wù)的其他人員。
????【釋義】????本條是對(duì)哪些人員不得擔(dān)任基金管理人的從業(yè)人員的規(guī)定。
????哪些人員不得擔(dān)任基金管理人的從業(yè)人員的規(guī)定，通常被稱為基金管理人從業(yè)人員消極資格的規(guī)定。基金管理人的從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。同時(shí)，對(duì)于違反法律、法規(guī)，在從業(yè)活動(dòng)中有違背誠(chéng)信義務(wù)及欺詐行為的人員，應(yīng)當(dāng)禁止其進(jìn)入基金行業(yè)，成為基金管理人的從業(yè)人員。這些人員包括：
????1．因犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰的。這里所說(shuō)的犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，是指犯有刑法第八章貪污賄賂罪、第九章瀆職罪、第五章侵犯財(cái)產(chǎn)罪和第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪所規(guī)定的各種犯罪。犯有上述各罪，被判處刑罰的人員，必定有違所應(yīng)恪守的職業(yè)道德和行為規(guī)范，與基金管理公司從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)遵守的誠(chéng)實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉義務(wù)相背，應(yīng)當(dāng)禁止其成為基金管理人的從業(yè)人員。
????2．對(duì)所任職的公司、企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算或者因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照負(fù)有個(gè)人責(zé)任的董事、監(jiān)事、廠長(zhǎng)、經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算終結(jié)或者被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾5年的。擔(dān)任公司、企業(yè)的高級(jí)管理人員，并對(duì)該公司、企業(yè)的經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算或者因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照負(fù)有個(gè)人責(zé)任，說(shuō)明其缺乏必要的領(lǐng)導(dǎo)和經(jīng)營(yíng)管理能力，未忠于職守，對(duì)公司、企業(yè)的破產(chǎn)或者違法行為負(fù)有縱容、疏忽之責(zé)。上述兩類人員，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算終結(jié)或者被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾5年的，不得成為基金管理人的從業(yè)人員。
????3．個(gè)人所負(fù)債務(wù)數(shù)額較大，到期未清償?shù)摹€(gè)人所負(fù)債務(wù)數(shù)額較大，是指?jìng)€(gè)人所負(fù)債務(wù)超過(guò)其正常償還能力。到期未清償，說(shuō)明其有未了結(jié)的民事糾紛，可能會(huì)對(duì)公司的利益帶來(lái)?yè)p害。這類人員在清償債務(wù)之前，不得成為基金管理人的從業(yè)人員。
????4．因違法行為被開除的基金管理人、基金托管人、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、期貨交易所、期貨經(jīng)紀(jì)公司及其他機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。上述機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，都有嚴(yán)格的職責(zé)要求和從業(yè)規(guī)范，其因違法行為被開除，說(shuō)明其違背了職責(zé)，喪失了必需的誠(chéng)信，可能會(huì)對(duì)基金管理人的利益帶來(lái)?yè)p害，不得成為基金管理人的從業(yè)人員。
????5．因違法行為被吊銷執(zhí)業(yè)證書或者被取消資格的律師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、投資咨詢從業(yè)人員。根據(jù)律師法、注冊(cè)會(huì)計(jì)師法及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，上述人員被吊銷執(zhí)業(yè)證書、被取消資格，均是因其從事了嚴(yán)重違反職業(yè)道德和從業(yè)準(zhǔn)則的違法行為，這類人員不得成為基金管理人的從業(yè)人員。
????6．法律、行政法規(guī)規(guī)定不得從事基金業(yè)務(wù)的其他人員。除本條規(guī)定的人員外，可能還有其他人員不適宜擔(dān)任基金管理人的從業(yè)人員，因此本條規(guī)定了一項(xiàng)概括性條款，即法律、行政法規(guī)規(guī)定不得從事基金業(yè)務(wù)的其他人員，不得擔(dān)任基金管理人的從業(yè)人員。比如，根據(jù)本法第18條的規(guī)定，基金托管人的從業(yè)人員不得擔(dān)任基金管理人的從業(yè)人員；根據(jù)民法通則的規(guī)定，無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人不得從事與其行為能力不相適應(yīng)的活動(dòng)，因此不能擔(dān)任基金管理這一特殊業(yè)務(wù)的從業(yè)人員。
????第十六條????基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員，應(yīng)當(dāng)熟悉證券投資方面的法律、行政法規(guī)，具有基金從業(yè)資格和三年以上與其所任職務(wù)相關(guān)的工作經(jīng)歷。
????【釋義】????本條是對(duì)基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員任職資格的規(guī)定。
????基金管理人由依法設(shè)立的基金管理公司擔(dān)任，可以是有限責(zé)任公司或股份有限公司。依照現(xiàn)行公司法的規(guī)定，公司經(jīng)理是指公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理，相應(yīng)地，公司高級(jí)管理人員通常是指公司內(nèi)部各有關(guān)業(yè)務(wù)部門的負(fù)責(zé)人，包括財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、總工程師等。基金管理公司的高級(jí)管理人員的范圍，由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法確定。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司經(jīng)理是公司內(nèi)部設(shè)立的重要的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，由董事會(huì)聘任或者解聘，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使以下職權(quán)：主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；擬訂公司的基本管理制度；制定公司的具體規(guī)章；提請(qǐng)聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員等。公司經(jīng)理?yè)?dān)負(fù)的重要職責(zé)決定了其在公司具有重要地位，因此，公司法對(duì)公司經(jīng)理的消極任職資格作出了明確規(guī)定，有五種人員不得擔(dān)任公司經(jīng)理：1．無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人；2．因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；3．擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；4．擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；5．個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司法對(duì)公司經(jīng)理消極資格的規(guī)定，適用于所有公司的經(jīng)理，包括基金管理人的經(jīng)理。有上述情形的人員，不得聘任為基金管理人的經(jīng)理或者其他高級(jí)管理人員。
????本條是對(duì)基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員積極任職資格的規(guī)定，也是在公司法基礎(chǔ)上所作的特別規(guī)定。從法律上對(duì)基金管理人的經(jīng)理等高級(jí)管理人員的積極資格作出特別規(guī)定，是由基金管理人的性質(zhì)所決定的。首先，基金管理人是金融機(jī)構(gòu)，提供的是專家理財(cái)服務(wù)，其高級(jí)管理人員素質(zhì)優(yōu)劣和能力的高低，直接關(guān)系到基金管理人的經(jīng)營(yíng)質(zhì)量，從而關(guān)系到基金的運(yùn)營(yíng)業(yè)績(jī)，對(duì)基金份額持有人的利益有重要影響。其次，基金管理人是受托人，對(duì)其委托人，也就是對(duì)基金份額持有人負(fù)有誠(chéng)實(shí)信用、勤勉盡責(zé)的義務(wù)。然而在基金管理業(yè)務(wù)中，受托人與委托人之間的信托關(guān)系帶來(lái)嚴(yán)重的信息不對(duì)稱，使作為委托人的基金份額持有人面臨很大的道德風(fēng)險(xiǎn)。因此，為了保護(hù)基金份額持有人的合法權(quán)益，對(duì)基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員的任職資格，包括專業(yè)知識(shí)、道德水準(zhǔn)、職業(yè)操守、從業(yè)經(jīng)驗(yàn)、個(gè)人信譽(yù)及守法記錄等，應(yīng)該有高于一般公司經(jīng)理等高級(jí)管理人員的要求，從法律上對(duì)基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員的任職資格作出更嚴(yán)格的規(guī)定，是非常必要的。
????依照本條規(guī)定，基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員除應(yīng)當(dāng)符合公司法規(guī)定的資格條件外，還應(yīng)當(dāng)符合以下三個(gè)方面的資格條件：
????一是熟悉證券投資方面的法律、行政法規(guī)。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)，法律、行政法規(guī)是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的準(zhǔn)則，任何經(jīng)濟(jì)活動(dòng)都應(yīng)當(dāng)在法制的軌道上進(jìn)行。基金管理人從事證券投資基金活動(dòng)必須遵守法律、行政法規(guī)。作為基金管理人的經(jīng)理及高級(jí)管理人員，有權(quán)利也有義務(wù)依法執(zhí)行職務(wù)，確保基金管理人守法經(jīng)營(yíng)。知法是守法的必要前提，高級(jí)管理人員了解和掌握法律原則及具體的法律規(guī)定，才能依據(jù)法律規(guī)范自己的行為，從而保證基金管理人的各項(xiàng)證券投資基金活動(dòng)，都在法律、行政法規(guī)允許的范圍內(nèi)進(jìn)行。有關(guān)證券投資方面的法律，包括本法和公司法、證券法、信托法等以及有關(guān)證券投資方面的行政法規(guī)，是證券投資基金活動(dòng)的主要法律依據(jù)，因此，擔(dān)任基金管理人的經(jīng)理或者其他高級(jí)管理人員，應(yīng)當(dāng)熟悉這些方面的法律、行政法規(guī)。
????二是具有基金從業(yè)資格。基金業(yè)務(wù)具有很強(qiáng)的專業(yè)性，從事這項(xiàng)業(yè)務(wù)的人員都應(yīng)當(dāng)具有專業(yè)背景。依照本法第9條的規(guī)定，基金從業(yè)人員都必須取得基金從業(yè)資格。基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員屬于基金從業(yè)人員，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)具有基金從業(yè)資格。根據(jù)現(xiàn)行的中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)制定的《基金從業(yè)人員資格管理暫行規(guī)定》，基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)具備的具體條件包括以下六個(gè)方面：1．具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍，但經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)的除外；2．具有完全民事行為能力；3．遵守國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)以及行業(yè)規(guī)范，熟悉有關(guān)證券、金融法律、法規(guī)；4．品行良好，誠(chéng)實(shí)信用，忠于職守，保守機(jī)密；5．具有大學(xué)財(cái)經(jīng)、法律等證券相關(guān)專業(yè)專科以上學(xué)歷，或具有其他專業(yè)專科以上學(xué)歷，并有從事2年以上證券業(yè)務(wù)或3年以上其他金融業(yè)務(wù)的工作經(jīng)歷，具備證券、金融、法律等專業(yè)知識(shí)；6．通過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)或其授權(quán)的機(jī)構(gòu)組織的基金從業(yè)資格考試。上述條件是擔(dān)任基金管理人經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員所應(yīng)具備的基本條件、必要條件。另外，本法第15條對(duì)基金從業(yè)人員的消極資格作出了明確規(guī)定，具有第15條規(guī)定的五種情形的人員，不得擔(dān)任基金從業(yè)人員，因而不得擔(dān)任基金管理人的經(jīng)理或其他高級(jí)管理人員。
????三是應(yīng)當(dāng)具有3年以上與其所任職務(wù)相關(guān)的工作經(jīng)歷。擔(dān)任基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員，僅僅有理論知識(shí)是不夠的，還應(yīng)當(dāng)有一定的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，因此，應(yīng)當(dāng)要求他們具有一定的工作經(jīng)歷。考慮到證券投資基金業(yè)務(wù)在我國(guó)是新興的領(lǐng)域，基金從業(yè)人員的工作年限普遍比較短，同時(shí)，基金管理人內(nèi)部的高級(jí)管理人員又有不同的分工，對(duì)其工作經(jīng)歷的要求應(yīng)當(dāng)與他們所從事業(yè)務(wù)的領(lǐng)域及所任職務(wù)的實(shí)際需要相銜接，因此，對(duì)基金管理人的高級(jí)管理人員的工作年限不宜要求太長(zhǎng)，對(duì)其工作經(jīng)歷所涉及領(lǐng)域的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)涵蓋面寬一些。本條規(guī)定的有3年以上與所任職務(wù)相關(guān)的工作經(jīng)歷的條件，是符合我國(guó)證券投資基金活動(dòng)發(fā)展的實(shí)際情況和實(shí)際需要的。
????第十七條????基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員的選任或者改任，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的任職條件進(jìn)行審核。
????【釋義】????本條是對(duì)基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員任職條件進(jìn)行審核的規(guī)定。
????依照本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，擔(dān)任基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員，應(yīng)當(dāng)具備一定的資格條件，因此，在聘任這些高級(jí)管理人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)應(yīng)聘人員是否符合法定的任職條件進(jìn)行審核。由于基金管理人是金融機(jī)構(gòu)，管理的是向社會(huì)公開募集的資金，基金份額持有人數(shù)量眾多，包含機(jī)構(gòu)和廣大的個(gè)人投資者，基金資產(chǎn)規(guī)模巨大，且主要是用于進(jìn)行證券投資，基金管理人在利益驅(qū)動(dòng)下的疏忽、過(guò)失或者故意逃避監(jiān)管等行為，不但會(huì)影響廣大基金份額持有人的利益，而且可能會(huì)造成證券市場(chǎng)的波動(dòng)，甚至影響金融安全和秩序。而基金管理人的行為與其經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員的素質(zhì)有緊密聯(lián)系。為了保護(hù)廣大基金份額持有人的利益，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，防范金融風(fēng)險(xiǎn)，由政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員的任職資格進(jìn)行審核是必要的。同時(shí)，我國(guó)現(xiàn)行法律中已有關(guān)于金融機(jī)構(gòu)高級(jí)管理人員的任職條件由監(jiān)管部門進(jìn)行審核的規(guī)定。比如，保險(xiǎn)法第82條規(guī)定，保險(xiǎn)公司更換董事長(zhǎng)、總經(jīng)理，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審查其任職資格；商業(yè)銀行法第24條規(guī)定，更換董事長(zhǎng)、（行長(zhǎng)）、總經(jīng)理時(shí)，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)中國(guó)人民銀行審查其任職條件。因此，參照保險(xiǎn)法和和商業(yè)銀行法的有關(guān)規(guī)定，本條作出明確規(guī)定，由證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員的任職條件進(jìn)行審核。
????首先，在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立基金管理公司或者募集基金時(shí)，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)選任的經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員的任職條件應(yīng)進(jìn)行審核。依照本法第12條、第13條的規(guī)定，我國(guó)對(duì)基金管理人實(shí)行市場(chǎng)準(zhǔn)入管理，設(shè)立基金管理公司，擔(dān)任基金管理人，應(yīng)當(dāng)符合準(zhǔn)入條件，并經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。在第13條規(guī)定的準(zhǔn)入條件中，有一項(xiàng)重要的內(nèi)容就是基金管理公司“具有基金從業(yè)資格的人員達(dá)到法定人數(shù)”。現(xiàn)行的由中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于基金管理公司設(shè)立審核程序有關(guān)問(wèn)題的通知》規(guī)定的基金管理公司開業(yè)申請(qǐng)材料中，要求申請(qǐng)人提供擬任從業(yè)人員資格申請(qǐng)材料，該材料的內(nèi)容主要包括：1．?dāng)M任獨(dú)立董事、董事長(zhǎng)、高級(jí)管理人員、督察員、基金經(jīng)理的從業(yè)資格申請(qǐng)表、身份證復(fù)印件、學(xué)歷與學(xué)位證明復(fù)印件，以及2名以上金融、證券類機(jī)構(gòu)高級(jí)管理人員或社會(huì)知名人士對(duì)上述人員的推薦信。2．?dāng)M任公司高級(jí)管理人員、督察員、基金經(jīng)理人員從事基金業(yè)務(wù)、證券業(yè)務(wù)及其他相關(guān)業(yè)務(wù)的證明。3．有限責(zé)任公司發(fā)起人關(guān)于選舉董事、董事長(zhǎng)、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、督察員的決議，或股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)關(guān)于選舉董事、監(jiān)事的決議及董事會(huì)關(guān)于聘任董事長(zhǎng)、高級(jí)管理人員、督察員的決議。同時(shí)還要求申請(qǐng)人提交擬任獨(dú)立董事或基金經(jīng)理的承諾書。在證監(jiān)會(huì)規(guī)定的《關(guān)于證券投資基金發(fā)行設(shè)立申報(bào)材料有關(guān)問(wèn)題的通知》中，也要求申請(qǐng)人提供擬發(fā)行基金的基金經(jīng)理人員的有關(guān)情況和基金經(jīng)理人選的審查意見。這些規(guī)定表明，對(duì)基金管理人的從業(yè)人員包括經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員的基金從業(yè)資格、任職條件進(jìn)行審核、監(jiān)管，是基金管理人市場(chǎng)準(zhǔn)入制度的一個(gè)重要組成部分。在設(shè)立基金管理公司以及基金管理公司申請(qǐng)募集基金之初，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)就要對(duì)擬任的經(jīng)理等高級(jí)管理人員的任職條件進(jìn)行審核。
????第二，基金管理人改任經(jīng)理等高級(jí)管理人員，也要由證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)擬任人選是否符合任職條件進(jìn)行審核。這是指已經(jīng)設(shè)立的或者已經(jīng)擔(dān)任基金管理人的基金管理公司在更換經(jīng)理等高級(jí)管理人員時(shí)，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)要對(duì)新任高級(jí)管理層的人選進(jìn)行任職資格的審核。這是對(duì)基金管理人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)管的一項(xiàng)重要措施。這項(xiàng)措施有利于確保基金安全、穩(wěn)健的運(yùn)營(yíng)。
????依照本條規(guī)定和公司法的有關(guān)規(guī)定，基金管理人的經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員的選任和改任的具體程序是：1．基金管理人將擬任經(jīng)理或者其他高級(jí)管理人員的人選的有關(guān)情況和董事會(huì)審查意見報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)；2．國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照法定任職條件進(jìn)行審核；3．經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核符合條件的，由基金管理人董事會(huì)作出決定，正式受聘擔(dān)任相應(yīng)的高級(jí)管理職務(wù)。經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核不符合任職條件的，基金管理人應(yīng)當(dāng)重新提出新的人選。
????第十八條????基金管理人的董事、監(jiān)事、經(jīng)理和其他從業(yè)人員，不得擔(dān)任基金托管人或者其他基金管理人的任何職務(wù)，不得從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和基金份額持有人利益的證券交易及其他活動(dòng)。
????【釋義】????本條是對(duì)基金從業(yè)人員不得兼任不相容職務(wù)、競(jìng)業(yè)禁止和防止利益沖突規(guī)則的規(guī)定。
????本條規(guī)定主要包括以下三項(xiàng)內(nèi)容：
????一是基金管理人的董事、監(jiān)事、經(jīng)理和其他從業(yè)人員，不得擔(dān)任基金托管人的任何職務(wù)。這是不相容職責(zé)相互分離的規(guī)則。基金管理人與基金托管人是共同受托人，共同負(fù)有維護(hù)基金份額持有人利益的義務(wù)，基金托管人還負(fù)有監(jiān)督基金管理人投資運(yùn)作的職責(zé)，如果允許基金管理人的董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他業(yè)務(wù)人員擔(dān)任基金托管人的職務(wù)，則可能導(dǎo)致由被監(jiān)督者履行監(jiān)督自己的職責(zé)，從而使得監(jiān)督制約機(jī)制失去作用。因此，為了保證監(jiān)督的有效性，基金管理人的有關(guān)人員不得兼任基金托管人的任何職務(wù)。
????二是基金管理人的董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他從業(yè)人員，不得擔(dān)任其他基金管理人的任何職務(wù)。這是一項(xiàng)競(jìng)業(yè)禁止規(guī)則。競(jìng)業(yè)禁止是擔(dān)任某種特定職務(wù)或者從事某種業(yè)務(wù)的人，不得另外從事與其所從事的業(yè)務(wù)相競(jìng)爭(zhēng)的營(yíng)業(yè)，是保證當(dāng)事人忠實(shí)履行職責(zé)，防止不公平競(jìng)爭(zhēng)和利益沖突的一項(xiàng)重要規(guī)則。許多國(guó)家有關(guān)公司、證券方面的法律中，都對(duì)競(jìng)業(yè)禁止規(guī)則作了規(guī)定。比如，日本證券交易法規(guī)定，證券公司的董事、監(jiān)察人及其他類似職務(wù)者或者使用人，除經(jīng)大藏大臣許可外，不得兼任其他證券公司的董事、監(jiān)察人或者使用人。證券公司的董事、監(jiān)察人或者使用人違反證券交易法關(guān)于兼業(yè)禁止的規(guī)定，大藏大臣可以命令該證券公司將其解任。韓國(guó)證券和交易法規(guī)定，除非經(jīng)證券交易委員會(huì)特準(zhǔn)，證券公司的所有高級(jí)職員都不得從事另一公司的實(shí)際業(yè)務(wù)管理或者從事其他業(yè)務(wù)。因違反規(guī)定在其他證券公司兼職給所任職公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。我國(guó)公司法和證券法中也分別對(duì)此作出了規(guī)定。公司法第61條規(guī)定，董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)；如果從事上述營(yíng)業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。證券法第127條規(guī)定，證券公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理和業(yè)務(wù)人員不得在其他證券公司中兼任職務(wù)。由此可見，競(jìng)業(yè)禁止規(guī)則是公司董事、經(jīng)理等相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)普遍遵守的行為規(guī)則。基金管理人是基金財(cái)產(chǎn)的受托人，其董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他從業(yè)人員對(duì)基金管理人所管理的基金財(cái)產(chǎn)，同樣負(fù)有忠實(shí)義務(wù)。但是，由于不同的基金管理人在證券交易中所處的地位不同，利益也有所不同，買方期望價(jià)格下降，賣方則愿意價(jià)格提高，價(jià)格的漲跌給買賣雙方的利益帶來(lái)不同的影響，如果允許基金管理人的董事、監(jiān)事、經(jīng)理或者其他從業(yè)人員擔(dān)任其他基金管理人的職務(wù)，則當(dāng)兩支基金的利益發(fā)生沖突時(shí)，上述人員無(wú)法同時(shí)維護(hù)雙方基金份額持有人的利益，只能使一方獲利，而使另一方的利益受到損失，這樣與上述人員所承擔(dān)的忠實(shí)義務(wù)是相悖的。因此，為了保證基金管理人的董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他從業(yè)人員嚴(yán)格履行忠實(shí)義務(wù)，更好地保護(hù)基金份額持有人的利益，禁止基金管理人的董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他從業(yè)人員擔(dān)任其他基金管理人的任何職務(wù)，是非常必要的。上述人員如果違反競(jìng)業(yè)禁止規(guī)則，將要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
????三是基金管理人的董事、監(jiān)事、經(jīng)理和其他從業(yè)人員，不得從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和基金份額持有人利益的證券交易及其他活動(dòng)。這是一項(xiàng)防止利益沖突的規(guī)則。基金管理人受托管理基金財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)履行忠實(shí)義務(wù)，其董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他從業(yè)人員在執(zhí)行職務(wù)或者辦理業(yè)務(wù)過(guò)程中，個(gè)人不得利用所處地位從事與基金份額持有人的利益相沖突的活動(dòng)。為此，應(yīng)當(dāng)確立相應(yīng)的法律規(guī)則，以規(guī)范他們的個(gè)人行為特別是證券投資行為。在制定本法的過(guò)程中，對(duì)于如何規(guī)定這項(xiàng)規(guī)則主要有兩種不同意見。一種意見認(rèn)為，基金管理人受托管理基金財(cái)產(chǎn)，其董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他從業(yè)人員對(duì)基金份額持有人，同樣負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，當(dāng)發(fā)生利益沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)為基金份額持有人的利益犧牲自己的利益，所以，應(yīng)當(dāng)禁止上述人員持有或者買賣股票。另一種意見認(rèn)為，禁止上述人員持有、買賣股票，在實(shí)際中很難操作。國(guó)外一般不采用絕對(duì)禁止的作法，而是通過(guò)對(duì)有關(guān)人員持有、買賣股票的種類、數(shù)量、期限和交易情況等作出嚴(yán)格的限制，并規(guī)定嚴(yán)格的信息披露和申報(bào)備案制度，對(duì)上述人員的證券投資行為進(jìn)行有效的監(jiān)控。我們應(yīng)當(dāng)借鑒國(guó)際上的通行作法。現(xiàn)行證券法已作出了相關(guān)規(guī)定，即：證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)工作人員和法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈(zèng)送的股票。任何人在成為前款所列人員時(shí)，其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓（證券法第37條）。本法可以參照證券法作出相應(yīng)規(guī)定。經(jīng)過(guò)反復(fù)研究、審議，考慮到下一步修改證券法將對(duì)相關(guān)規(guī)則加以完善，本法可以規(guī)定得原則一些，具體操作上，可以統(tǒng)一適用證券法的規(guī)定。因此，在本條中對(duì)防止利益沖突規(guī)則作了原則規(guī)定。
????第十九條????基金管理人應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：
????（一）依法募集基金，辦理或者委托經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他機(jī)構(gòu)代為辦理基金份額的發(fā)售、申購(gòu)、贖回和登記事宜；
????（二）辦理基金備案手續(xù)；
????（三）對(duì)所管理的不同基金財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬，進(jìn)行證券投資；
????（四）按照基金合同的約定確定基金收益分配方案，及時(shí)向基金份額持有人分配收益；
????（五）進(jìn)行基金會(huì)計(jì)核算并編制基金財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；
????（六）編制中期和年度基金報(bào)告；
????（七）計(jì)算并公告基金資產(chǎn)凈值，確定基金份額申購(gòu)、贖回價(jià)格；
????（八）辦理與基金財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的信息披露事項(xiàng)；
????（九）召集基金份額持有人大會(huì)；
????（十）保存基金財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動(dòng)的記錄、賬冊(cè)、報(bào)表和其他相關(guān)資料；
????（十一）以基金管理人名義，代表基金份額持有人利益行使訴訟權(quán)利或者實(shí)施其他法律行為；
????（十二）國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他職責(zé)。
????【釋義】????本條是對(duì)基金管理人職責(zé)的規(guī)定。
????證券投資基金，是通過(guò)公開發(fā)售基金份額所募集形成的，基金份額持有人數(shù)量眾多，基金資產(chǎn)規(guī)模巨大，基金管理人承擔(dān)著嚴(yán)格的受托職責(zé)，應(yīng)當(dāng)為基金份額持有人的利益管理、運(yùn)用基金資產(chǎn)，進(jìn)行證券投資活動(dòng)。基金管理人如何履行職責(zé)，對(duì)基金份額持有人的利益和證券市場(chǎng)的秩序有重要影響。明確基金管理人的職責(zé)，是確保其履行職責(zé)的前提，為促使其嚴(yán)格履行受托責(zé)任，從法律上對(duì)基金管理人的職責(zé)作出明確規(guī)定，是非常必要的。
????依照本條規(guī)定，基金管理人應(yīng)當(dāng)履行11項(xiàng)法定職責(zé)：
????一是依法募集基金，辦理基金份額的發(fā)售、申購(gòu)、贖回和登記事宜。這是指基金管理人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定，從事基金募集活動(dòng)。募集基金的具體程序是：首先應(yīng)向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出募集申請(qǐng)；募集申請(qǐng)經(jīng)核準(zhǔn)后，在基金份額發(fā)售的3日前公布基金招募說(shuō)明書、基金合同及其他有關(guān)文件；在公布基金招募說(shuō)明書、基金合同及有關(guān)文件3日后，開始發(fā)售基金份額。開放式基金的基金管理人應(yīng)當(dāng)依法辦理基金份額的申購(gòu)、贖回。基金管理人還應(yīng)當(dāng)依法辦理基金份額的登記事宜。基金管理人也可以委托商業(yè)銀行、證券公司等機(jī)構(gòu)代為辦理基金份額的發(fā)售、申購(gòu)、贖回和登記事宜。接受委托辦理這些業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)符合國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的條件。
????二是辦理基金備案手續(xù)。為了加強(qiáng)對(duì)證券投資基金活動(dòng)的監(jiān)管，本法第43條、第44條、第46條、第56條、第68條分別作出規(guī)定，當(dāng)基金合同成立或基金運(yùn)作過(guò)程中發(fā)生法定的需要備案的情況時(shí)，基金管理人應(yīng)當(dāng)依法向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)辦理相關(guān)的備案手續(xù)。因此，辦理基金備案手續(xù)是基金管理人的一項(xiàng)重要職責(zé)，基金管理人應(yīng)當(dāng)履行這項(xiàng)職責(zé)。
????三是對(duì)所管理的不同基金財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬，進(jìn)行證券投資。在實(shí)際生活中，一個(gè)基金管理人通常管理著若干支基金，不同基金的基金財(cái)產(chǎn)分屬于不同的基金份額持有人，也可以說(shuō)分屬于不同的委托人，不同的基金財(cái)產(chǎn)之間是相互獨(dú)立的。依照信托法的規(guī)定，受托人應(yīng)當(dāng)將不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬。因此，基金管理人對(duì)不同的基金財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)分別管理、分別記賬。基金管理人還有一項(xiàng)重要的職責(zé)，就是運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行證券投資，以使基金財(cái)產(chǎn)保值增值，為基金份額持有人帶來(lái)利益。
????四是確定基金收益分配方案，向基金份額持有人分配收益。這是基金管理人的分配職責(zé)。基金收益，就是基金管理人運(yùn)用基金資產(chǎn)進(jìn)行投資所產(chǎn)生的收益，包括基金投資所得紅利、股息、債券利息、買賣證券價(jià)差、存款利息及其他收入。基金份額持有人享有按其所持份額取得基金收益的權(quán)利。因此，基金管理人具有分配基金收益的職責(zé)，應(yīng)當(dāng)按照基金合同約定的收益分配原則確定基金收益分配方案，并按照基金合同約定的執(zhí)行方式，及時(shí)向基金份額持有人分配基金收益。
????五是進(jìn)行基金會(huì)計(jì)核算并編制基金財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。這是基金管理人的會(huì)計(jì)核算職責(zé)。基金管理人管理基金財(cái)產(chǎn)，運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行證券投資活動(dòng)，需要對(duì)管理和投資過(guò)程中發(fā)生的成本、費(fèi)用和收益等進(jìn)行會(huì)計(jì)核算，包括填制原始憑證，編制記賬憑證，登記會(huì)計(jì)賬簿等。同時(shí)，對(duì)基金的財(cái)務(wù)狀況和運(yùn)營(yíng)成果要編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，以便于基金托管人、基金份額持有人了解基金的財(cái)務(wù)信息和經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，為基金托管人進(jìn)行監(jiān)督和基金份額持有人作出投資決策提供依據(jù)。
????六是編制中期和年度基金報(bào)告。基金報(bào)告是全面反映基金在一定時(shí)期的運(yùn)營(yíng)情況的書面文件，主要分為中期報(bào)告和年度報(bào)告兩種。中期報(bào)告與年度報(bào)告的內(nèi)容大致相同，主要包括：基金簡(jiǎn)介、基金管理人報(bào)告、基金財(cái)務(wù)報(bào)告（或基金年度財(cái)務(wù)報(bào)告）、基金持有人情況、重要事項(xiàng)揭示、備查文件。除此以外，年度報(bào)告中還包括基金托管人報(bào)告。同時(shí)，中期報(bào)告中的基金財(cái)務(wù)報(bào)告與年度報(bào)告中的基金年度財(cái)務(wù)報(bào)告的內(nèi)容也基本相同，都具有基金會(huì)計(jì)報(bào)告書、會(huì)計(jì)報(bào)告書附注、基金投資組合三項(xiàng)內(nèi)容，基金年度財(cái)務(wù)報(bào)告還增加了審計(jì)報(bào)告和主要財(cái)務(wù)指標(biāo)兩項(xiàng)內(nèi)容。為保證基金份額持有人全面了解基金運(yùn)作情況，以便作出正確的投資決策，有必要將編制基金報(bào)告作為基金管理人的法定職責(zé)。根據(jù)現(xiàn)行的中國(guó)證監(jiān)會(huì)制訂的《證券投資基金信息披露指引》，基金管理人應(yīng)當(dāng)在每個(gè)基金會(huì)計(jì)年度結(jié)束后90日內(nèi)編制完成年度報(bào)告，在每個(gè)會(huì)計(jì)年度的前6個(gè)月結(jié)束后60日內(nèi)編制完成中期報(bào)告。
????七是計(jì)算并公告基金資產(chǎn)凈值，確定基金份額申購(gòu)、贖回價(jià)格。基金資產(chǎn)凈值，是指基金資產(chǎn)總值減去按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定可以在基金資產(chǎn)中扣除的費(fèi)用后的價(jià)值。基金資產(chǎn)凈值是確定基金財(cái)產(chǎn)投資組合的具體比重和基金份額凈值的基礎(chǔ)，是投資者了解基金運(yùn)作情況的重要參考指標(biāo)。因此，計(jì)算并公告基金資產(chǎn)凈值是基金管理人的一項(xiàng)重要職責(zé)，應(yīng)當(dāng)從法律上明確由基金管理人來(lái)承擔(dān)。基金管理人還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)確定開放式基金申購(gòu)、贖回價(jià)格的職責(zé)。
????八是辦理與基金財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的信息披露事項(xiàng)。基金財(cái)產(chǎn)主要是用于證券投資的，依照證券法的規(guī)定，證券市場(chǎng)實(shí)行公開、公平、公正原則，從事證券投資活動(dòng)，必須遵守信息披露制度。同時(shí)，在辦理基金管理業(yè)務(wù)過(guò)程中，基金管理人與基金份額持有人之間存在著嚴(yán)重的信息不對(duì)稱。為了保護(hù)基金份額持有人的利益，保證證券市場(chǎng)的公平性和公正性，應(yīng)當(dāng)要求基金管理人承擔(dān)信息披露義務(wù)。由于基金管理人辦理的是基金財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，因此，對(duì)于與基金財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的信息，基金管理人都應(yīng)當(dāng)予以披露。
????九是召集基金份額持有人大會(huì)。基金份額持有人人數(shù)眾多，要召開基金份額持有人大會(huì)，應(yīng)當(dāng)有人負(fù)責(zé)召集。基金管理人掌握著基金份額持有人名冊(cè)，有條件承擔(dān)這一職責(zé)。同時(shí)，在基金運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，可能發(fā)生一些重大情況，需要由基金份額持有人大會(huì)作出決定，賦予基金管理人召集權(quán)，便于及時(shí)召開基金份額持有人大會(huì)，解決基金運(yùn)營(yíng)過(guò)程中出現(xiàn)的重大問(wèn)題，有利于基金份額持有人的利益。
????十是保存基金財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動(dòng)的記錄、賬冊(cè)、報(bào)表和相關(guān)資料。這是基金管理人保存資料的職責(zé)。各種記錄、賬冊(cè)、報(bào)表等資料，是監(jiān)管機(jī)構(gòu)事后檢查監(jiān)督的基礎(chǔ)，也是投資者了解基金過(guò)往業(yè)績(jī)、判斷其發(fā)展前景的重要參考依據(jù)，應(yīng)當(dāng)妥善保存。由基金管理人擔(dān)負(fù)這一職責(zé)是必要的。具體保存期限，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)以及有關(guān)部門和證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的規(guī)定確定。
????十一是以基金管理人名義，代表基金份額持有人利益行使訴訟權(quán)利或者實(shí)施其他法律行為。這主要是指基金管理人可以以自己的名義為基金份額持有人的利益起訴或者應(yīng)訴，還可以以自己的名義為基金繳納稅款等。
????除上述十一項(xiàng)職責(zé)外，本條還授權(quán)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)基金管理人的職責(zé)作出規(guī)定，以適應(yīng)實(shí)踐中基金管理人業(yè)務(wù)發(fā)展的需要。
????第二十條????基金管理人不得有下列行為：
????（一）將其固有財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)從事證券投資；
????（二）不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)；
????（三）利用基金財(cái)產(chǎn)為基金份額持有人以外的第三人牟取利益；
????（四）向基金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失；
????（五）依照法律、行政法規(guī)有關(guān)規(guī)定，由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定禁止的其他行為。
????【釋義】????本條是對(duì)基金管理人禁止性行為的規(guī)定。
????基金管理人承擔(dān)著嚴(yán)格的受托責(zé)任，為促使其恪盡職守，勤勉盡責(zé)，保護(hù)基金財(cái)產(chǎn)安全，維護(hù)基金份額持有人利益，必須規(guī)范基金管理人的行為。因此，確立基金管理人的行為規(guī)則非常重要。本條針對(duì)四種損害基金財(cái)產(chǎn)、基金份額持有人利益的行為，作出了禁止性規(guī)定。
????第一，禁止基金管理人將其固有財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)從事證券投資。基金財(cái)產(chǎn)屬于信托財(cái)產(chǎn)，具有獨(dú)立性，與基金管理人所有的財(cái)產(chǎn)即其固有財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，不得歸入基金管理人的固有財(cái)產(chǎn)或者成為其固有財(cái)產(chǎn)的一部分。將基金管理人的固有財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)從事證券投資的行為，違背了基金財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性原則，使基金財(cái)產(chǎn)與基金管理人的固有財(cái)產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)混淆不清，最后將可能導(dǎo)致本該屬于基金財(cái)產(chǎn)的權(quán)益轉(zhuǎn)為基金管理人的固有財(cái)產(chǎn)，或者使本該由基金管理人固有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)的損失轉(zhuǎn)由基金財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，損害基金份額持有人的利益。將其他人所有的財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)，也會(huì)給基金財(cái)產(chǎn)和基金份額持有人的利益造成同樣的損害。因此，禁止這種行為是必要的。
????第二，禁止基金管理人不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)。通常基金管理人管理著若干支基金，基金管理人作為受托人，應(yīng)當(dāng)公平地對(duì)待其管理的每一支基金，對(duì)所管理的每一支基金的基金份額持有人，都應(yīng)履行誠(chéng)實(shí)、信用、謹(jǐn)慎、有效管理的義務(wù)，為所管理的各支基金的全體基金份額持有人的最大利益，管理基金財(cái)產(chǎn)。為一支基金的利益而損害另一支基金利益的行為，違背了受益人最大利益原則，也違背了受托人的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)禁止這種行為。
????第三，禁止基金管理人利用基金財(cái)產(chǎn)為基金份額持有人以外的第三人牟取利益。這項(xiàng)規(guī)則包括兩層含義：其一，基金管理人不得利用基金財(cái)產(chǎn)為自己牟取利益。依照信托法的規(guī)定，受托人除依法取得報(bào)酬外，不得利用信托財(cái)產(chǎn)為自己牟取利益。因此，基金管理人作為受托人，除收取管理費(fèi)外，不得再利用基金財(cái)產(chǎn)為自己牟取其他利益。其二，基金管理人不得利用基金財(cái)產(chǎn)為基金份額持有人以外的其他人牟取利益。由基金財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用或其他情形所產(chǎn)生的收益，屬于基金收益，歸入基金財(cái)產(chǎn)；基金份額持有人對(duì)基金收益享有受益權(quán)，基金管理人承擔(dān)向基金份額持有人支付基金收益的義務(wù)。如果基金管理人利用基金財(cái)產(chǎn)為其他人牟取利益，則違背了受托人義務(wù)，侵害了基金份額持有人的權(quán)益。因此，有必要禁止這種行為。
????第四，禁止基金管理人向基金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失。投資都是有風(fēng)險(xiǎn)的，這種風(fēng)險(xiǎn)就是指投資回報(bào)的不確定性。風(fēng)險(xiǎn)的大小一般與投資回報(bào)的多少成正比，投資回報(bào)越高，也就是收益越高，風(fēng)險(xiǎn)越大。從事證券投資具有比一般的實(shí)業(yè)投資更高的風(fēng)險(xiǎn)，任何人都難以保證證券投資不發(fā)生損失。實(shí)際上，對(duì)證券買賣收益或賠償證券買賣損失所作的承諾很難實(shí)現(xiàn)，最終僅成為券商誘使客戶投資的手段，有的甚至演變成欺詐。因此，為了維護(hù)證券市場(chǎng)的秩序，保護(hù)投資者的利益，證券法第143條規(guī)定，證券公司不得以任何方式對(duì)客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾。基金管理人從事的是證券投資活動(dòng)，一般情況下，也應(yīng)遵守這樣的行為規(guī)則。但是考慮到我國(guó)證券投資基金的不斷發(fā)展和品種創(chuàng)新，經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的基金品種，在一定條件下可能對(duì)投資者的收益提供一定的保證，因此，本條規(guī)定，基金管理人不得向基金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失。
????除上述禁止住行為外，本條還授權(quán)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)根據(jù)實(shí)踐中出現(xiàn)的新的情況，對(duì)需要予以禁止的行為依法作出相應(yīng)的規(guī)定。
????第二十一條????國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)有下列情形之一的基金管理人，依據(jù)職權(quán)責(zé)令整頓，或者取消基金管理資格：
????（一）有重大違法違規(guī)行為；
????（二）不再具備本法第十三條規(guī)定的條件；
????（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
????【釋義】????本條是對(duì)監(jiān)管機(jī)構(gòu)責(zé)令基金管理人整頓或者取消其基金管理資格的規(guī)定。
????本法規(guī)定，對(duì)基金管理人實(shí)行市場(chǎng)準(zhǔn)入制度，基金管理人應(yīng)當(dāng)依法從事證券投資基金活動(dòng)；同時(shí)，賦予國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)基金管理人從事證券投資基金活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督管理的職責(zé)，包括對(duì)設(shè)立基金管理公司、擔(dān)任基金管理人進(jìn)行審批、核準(zhǔn)，對(duì)違法行為進(jìn)行查處等。據(jù)此，當(dāng)基金管理人不符合市場(chǎng)準(zhǔn)入條件或者違法從事證券投資基金活動(dòng)時(shí)，監(jiān)管機(jī)構(gòu)有權(quán)采取相應(yīng)的措施，糾正違法行為，保證市場(chǎng)中基金管理人的資質(zhì)符合法定條件。本條專門對(duì)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令基金管理人整頓或者取消其基金管理資格的職責(zé)作了規(guī)定，并明確規(guī)定了需要整頓或者取消基金管理資格的具體情形：
????一是基金管理人有重大違法違規(guī)行為。違法違規(guī)行為是指違反法律、法規(guī)以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)規(guī)定的行為。觸犯刑律的行為，應(yīng)屬于重大違法違規(guī)行為；違反本法規(guī)定情節(jié)嚴(yán)重的行為，也屬于重大違法違規(guī)行為。對(duì)其他違法違規(guī)行為，一般需要根據(jù)違法違規(guī)的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及對(duì)社會(huì)和他人造成危害的程度來(lái)認(rèn)定其是否屬于重大違法違規(guī)行為。對(duì)有重大違法違規(guī)行為的基金管理人，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)有權(quán)取消其基金管理資格。
????二是基金管理人不再具備本法第13條規(guī)定的條件。發(fā)生這種情形有不同的原因，有的屬于基金管理人自身的責(zé)任，如放松內(nèi)部管理，使安全防范設(shè)施出現(xiàn)問(wèn)題；有的是外在因素造成的，如高級(jí)管理人員或者其他基金從業(yè)人員辭職，使得具有基金從業(yè)資格的人員不夠法定人數(shù)。同時(shí)，這種情形又表現(xiàn)為多種不同的具體情況，如有的是主要股東的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)不佳或社會(huì)信譽(yù)不高；有的僅是由于營(yíng)業(yè)設(shè)施陳舊不再符合法定要求。在這種情形中，有的經(jīng)過(guò)整頓可以改善，重新符合法定條件；有的則問(wèn)題比較嚴(yán)重，難以解決。所以，當(dāng)發(fā)生基金管理人不再具備法定資格條件的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情況，對(duì)于經(jīng)過(guò)及時(shí)整頓能夠達(dá)到法定要求的，應(yīng)該允許基金管理人進(jìn)行整頓，恢復(fù)原來(lái)具備的條件，而不應(yīng)一律取消基金管理資格。對(duì)于因不具備某項(xiàng)法定條件導(dǎo)致嚴(yán)重影響基金管理業(yè)務(wù)的情形，或者經(jīng)整頓仍達(dá)不到法定要求的，則應(yīng)取消基金管理資格。
????除上述兩種情形外，有法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形，需要整頓或者取消基金管理資格的，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照本條規(guī)定也可以采取相應(yīng)的措施。
????第二十二條????有下列情形之一的，基金管理人職責(zé)終止：
????（一）被依法取消基金管理資格；
????（二）被基金份額持有人大會(huì)解任；
????（三）依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)；
????（四）基金合同約定的其他情形。
????【釋義】????本條是對(duì)基金管理人職責(zé)終止事由的規(guī)定。
????基金管理人職責(zé)就是受托職責(zé)。依法設(shè)立的基金管理公司經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)擔(dān)任基金管理人之后，即擔(dān)負(fù)起這種職責(zé)。基金管理人的地位與受托職責(zé)有著緊密聯(lián)系，可以說(shuō)，擔(dān)任基金管理人，就意味著擔(dān)負(fù)起受托職責(zé)。基金管理人職責(zé)是由法律規(guī)定或者基金合同約定的，不能自行任意終止。為確保基金管理人履行職責(zé)，保護(hù)基金份額持有人的利益，在法律中對(duì)基金管理人職責(zé)終止的事由作出明確規(guī)定，很有必要。依照本條規(guī)定，基金管理人職責(zé)終止的事由有以下4種情形：
????第一，被依法取消基金管理資格。擔(dān)任基金管理人，應(yīng)當(dāng)依法取得基金管理資格。可以說(shuō)，具備法定的基金管理資格，是擔(dān)任基金管理人，從而擔(dān)負(fù)基金管理人職責(zé)的必要前提。基金管理資格被取消，即不得再擔(dān)任基金管理人，當(dāng)然基金管理人職責(zé)隨之終止。
????第二，被基金份額持有人大會(huì)解任。基金管理人與基金份額持有人之間具有高度的信任關(guān)系，如果基金份額持有人不再信任基金管理人，可以通過(guò)基金份額持有人大會(huì)決定解任基金管理人。基金管理人被解任的，其職責(zé)自然終止。
????第三，依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)。基金管理人是依法設(shè)立的基金管理公司，具有法人地位。基金管理人解散或者被撤銷時(shí)，其法人資格消滅，職責(zé)當(dāng)然終止。基金管理人一旦被宣告破產(chǎn)并開始進(jìn)行清算，其對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)即喪失管理及處分權(quán)。雖然依照本法第六條的規(guī)定，基金財(cái)產(chǎn)不屬于清算財(cái)產(chǎn)，但基金管理人因喪失信用而受破產(chǎn)宣告，自然不適宜再管理及處分基金財(cái)產(chǎn)，其職責(zé)應(yīng)當(dāng)終止。
????第四，基金合同約定的其他情形。基金合同是確立基金管理人與基金份額持有人之間信托關(guān)系的書面文件，基金管理人與基金份額持有人的權(quán)利義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法在基金合同中約定。基金管理人應(yīng)當(dāng)依照本法和基金合同履行受托職責(zé)。如果出現(xiàn)基金合同約定的基金管理人職責(zé)終止的情形，則基金管理人應(yīng)終止履行受托職責(zé)。
????第二十三條????基金管理人職責(zé)終止的，基金份額持有人大會(huì)應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)選任新基金管理人；新基金管理人產(chǎn)生前，由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定臨時(shí)基金管理人。
????基金管理人職責(zé)終止的，應(yīng)當(dāng)妥善保管基金管理業(yè)務(wù)資料，及時(shí)辦理基金管理業(yè)務(wù)的移交手續(xù)，新基金管理人或者臨時(shí)基金管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)接收。
????【釋義】????本條是對(duì)新基金管理人產(chǎn)生及基金管理業(yè)務(wù)移交接收責(zé)任的規(guī)定。
????本條規(guī)定主要包含兩個(gè)內(nèi)容：
????一是新基金管理人的產(chǎn)生程序。基金管理人職責(zé)終止后，如果基金合同未約定或者基金份額持有人大會(huì)未決定同時(shí)終止基金合同，依照私法自治原則，應(yīng)尊重基金份額持有人的意思，由其選任新的基金管理人，以使基金運(yùn)作得以繼續(xù)進(jìn)行。選任新基金管理人是關(guān)系到全體基金份額持有人利益的重大事項(xiàng)，應(yīng)由基金份額持有人大會(huì)決定；同時(shí)，從挑選基金管理人人選到由基金份額持有人大會(huì)表決通過(guò)，新基金管理人的產(chǎn)生需要一定的時(shí)間，因此，新基金管理人應(yīng)當(dāng)由基金份額持有人大會(huì)在基金管理人職責(zé)終止后六個(gè)月之內(nèi)選任。如果新基金管理人超過(guò)六個(gè)月仍未產(chǎn)生，則基金合同終止。新基金管理人由基金份額持有人大會(huì)選出后，需報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)才能正式產(chǎn)生。在新基金管理人產(chǎn)生前，為保證基金正常運(yùn)營(yíng)，保護(hù)基金份額持有人的合法權(quán)益，由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定臨時(shí)基金管理人。
????二是基金管理業(yè)務(wù)的移交和接收責(zé)任。基金管理人發(fā)生變更后，新基金管理人即擔(dān)負(fù)起受托職責(zé)，接辦基金管理業(yè)務(wù)。而從基金管理人職責(zé)終止至新基金管理人產(chǎn)生，通常需要經(jīng)過(guò)一段時(shí)間（最長(zhǎng)不超過(guò)6個(gè)月），為了保證基金管理業(yè)務(wù)資料的完整，避免因資料丟失、損毀而使基金財(cái)產(chǎn)或者基金份額持有人的利益受到損害，在這段時(shí)間內(nèi)，仍然應(yīng)由原基金管理人擔(dān)負(fù)妥善保管基金管理業(yè)務(wù)資料的責(zé)任。新基金管理人產(chǎn)生后，原基金管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理移交手續(xù)，向新基金管理人移交基金管理業(yè)務(wù)，同時(shí)，新基金管理人也應(yīng)當(dāng)及時(shí)接收業(yè)務(wù)，以保證基金運(yùn)營(yíng)盡快步入正常軌道。國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定了臨時(shí)基金管理人后，原基金管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向臨時(shí)基金管理人辦理業(yè)務(wù)移交手續(xù)，臨時(shí)基金管理人也應(yīng)當(dāng)及時(shí)接收業(yè)務(wù)。
????第二十四條????基金管理人職責(zé)終止的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)，并將審計(jì)結(jié)果予以公告，同時(shí)報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。
????【釋義】????本條是對(duì)基金管理人職責(zé)終止時(shí)對(duì)基金財(cái)產(chǎn)審計(jì)的規(guī)定。
????基金管理人職責(zé)終止時(shí)，由會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)非常必要。這是因?yàn)椋鸸芾砣说氖芡新氊?zé)終止時(shí)，原基金管理人應(yīng)當(dāng)依法作出處理基金管理業(yè)務(wù)的有關(guān)報(bào)告，并向新基金管理人或者臨時(shí)基金管理人力、理基金管理業(yè)務(wù)移交手續(xù)；基金管理業(yè)務(wù)報(bào)告經(jīng)基金份額持有人認(rèn)可后，原基金管理人方可就報(bào)告所列事項(xiàng)解除責(zé)任。如果原基金管理人有不正當(dāng)行為，侵害了基金財(cái)產(chǎn)或者基金份額持有人的利益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。為了使投資者全面、準(zhǔn)確、真實(shí)地了解基金財(cái)產(chǎn)的狀況，以便對(duì)是否解除基金管理人責(zé)任作出正確決定，應(yīng)當(dāng)由獨(dú)立的中介機(jī)構(gòu)也就是會(huì)計(jì)師事務(wù)所，對(duì)基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)，制作審計(jì)報(bào)告；審計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)予以公告。為便于監(jiān)管，還應(yīng)將審計(jì)報(bào)告報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所、公告審計(jì)報(bào)告以及辦理備案手續(xù)，可以按照規(guī)定由基金管理人或者基金托管人辦理。對(duì)基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)遵守職業(yè)道德，公正地履行審計(jì)責(zé)任，對(duì)所出具的審計(jì)報(bào)告的真實(shí)性、完整性和準(zhǔn)確性，承擔(dān)保證責(zé)任。