第二十二條 授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。

　　新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。

　　創(chuàng)造性，是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進(jìn)步。

　　實用性，是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。

　　【釋義】本條是對授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型應(yīng)當(dāng)具備的實質(zhì)要件的規(guī)定。

　　一、按照本條規(guī)定，授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型必須具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性，即通常所說的專利“三性”要件。這是各國專利法普遍采用的準(zhǔn)則，也是世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPS)所確認(rèn)的準(zhǔn)則。

　　二、本條第二款對“新穎性”的含義作了規(guī)定，即：是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。包括三層意思：

　　1.判斷是否具有新穎性的時間界限，以提出專利申請的申請日為基準(zhǔn)。這也是世界上絕大多數(shù)國家專利法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。按照本法有關(guān)規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。享有優(yōu)先權(quán)的，則指優(yōu)先權(quán)日。申請專利的發(fā)明和實用新型，只要是在申請日之前現(xiàn)有技術(shù)中沒有的，或者未被公眾所知，就是新技術(shù)，即具有新穎性?，F(xiàn)有技術(shù)，是指在申請日以前公眾能夠得知的技術(shù)內(nèi)容。處于保密狀態(tài)的技術(shù)內(nèi)容由于公眾不能得知，因此不屬于現(xiàn)有技術(shù)。

　　2.判斷是否具有新穎性，以申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪欠褚呀?jīng)公開，成為已知技術(shù)為準(zhǔn)。凡在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，則符合新穎性條件。這里講的“同樣的發(fā)明或者實用新型”，是指技術(shù)領(lǐng)域和目的相同，技術(shù)解決手段實質(zhì)上相同，預(yù)期效果相同。本條講的“公開”包括：(1)出版物公開。是指在正式出版物上已經(jīng)記載了同樣發(fā)明創(chuàng)造的情況。出版物公開的地域范圍是全世界，既包括國內(nèi)，也包括國外。在申請日以前，只要世界上任何一個出版物上公開發(fā)表過同樣的發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，該發(fā)明創(chuàng)造即不具有新穎性。出版物包括各種專利文獻(xiàn)、雜志、書籍、學(xué)術(shù)論文、教科書、技術(shù)手冊等等，還包括采用電、光、照相等方法制成的各種縮微膠片、影片、照相底片、磁帶、唱片、光盤等。出版物不受地理位置、語言或者獲得方式的限制，也不受年代的限制。對于一些標(biāo)有“內(nèi)部刊物”等字樣的出版物，如果是在特定范圍內(nèi)要求保密的，則不屬于公開出版物。(2)使用公開，是指由于該項技術(shù)的應(yīng)用而向公眾公開了該項技術(shù)的內(nèi)容，如新產(chǎn)品的制造、銷售、使用和公開展示、表演等。使用公開的范圍僅限于國內(nèi)。(3)以其他方式為公眾所知。這主要是指能夠為公眾所知的其他公開方式。包括口頭公開，如報告、討論會發(fā)言、廣播或者電視的播放等能夠使公眾得知技術(shù)內(nèi)容的方式。這種公開方式的范圍也只限于我國國內(nèi)。

　　3.同樣的發(fā)明或者實用新型是否已由他人提出過申請并記載在專利文件中，即習(xí)慣上所稱的“抵觸申請”。由于一項發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)，因此，如果他人在申請日以前已經(jīng)以相同的發(fā)明或者實用新型向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并且記載在申請日之后公布的專利申請文件中，即出現(xiàn)抵觸申請時，為避免對同樣的發(fā)明或者實用新型專利申請重復(fù)授權(quán)，則視先申請的發(fā)明或者實用新型為后申請的發(fā)明或者實用新型的現(xiàn)有技術(shù)，后一申請則不具備新穎性。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　三、本條第三款對“創(chuàng)造性”的含義作了規(guī)定，即是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進(jìn)步。這里講的“已有的技術(shù)”，是指申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表、在國內(nèi)公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術(shù)，即現(xiàn)有技術(shù)。

　　1.判斷一項申請專利的發(fā)明是否符合創(chuàng)造性的標(biāo)準(zhǔn)，是該項發(fā)明是否具有“突出的實質(zhì)性特點”和“顯著的進(jìn)步”。這里講的“突出的實質(zhì)性特點”，是指發(fā)明與現(xiàn)有技術(shù)相比具有明顯的本質(zhì)區(qū)別，對于發(fā)明所屬技術(shù)領(lǐng)域的普通技術(shù)人員來說是非顯而易見的，他不能直接從現(xiàn)有技術(shù)中得出構(gòu)成該發(fā)明全部必要的技術(shù)特征，也不能通過邏輯分析、推理或者試驗而得到。如果通過以上方式就能得到該發(fā)明，則該發(fā)明就不具備突出的實質(zhì)性特點。這里講的“顯著的進(jìn)步”，是指從發(fā)明的技術(shù)效果上看，與現(xiàn)有技術(shù)相比具有長足的進(jìn)步。包括：(1)發(fā)明解決了人們一直渴望解決，但始終未能獲得成功的技術(shù)難題;(2)發(fā)明克服了技術(shù)偏見;(3)發(fā)明取得了意料不到的技術(shù)效果;(4)發(fā)明在商業(yè)上獲得成功。

　　2.判斷一項申請專利的實用新型是否符合創(chuàng)造性的標(biāo)準(zhǔn)，相對于發(fā)明專利來講，要求要低一些，只要該實用新型有實質(zhì)性特點和進(jìn)步即可，不要求“突出”和“顯著”。

　　四、本條第四款對“實用性”的含義作了規(guī)定，即是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。包括以下幾層意思：

　　1.能夠制造。作為發(fā)明或者實用新型的技術(shù)方案，應(yīng)當(dāng)是可以實現(xiàn)的，即如果該發(fā)明的目的是制造一種產(chǎn)品，那么這一產(chǎn)品就必須能夠按照發(fā)明的技術(shù)方案制造出來。

　　2.能夠使用。作為發(fā)明或者實用新型的技術(shù)方案必須能夠?qū)嵤?。如果發(fā)明是一種工藝方法，則這種工藝方法應(yīng)當(dāng)可以在工業(yè)生產(chǎn)中使用。

　　3.能夠產(chǎn)生積極的效果。發(fā)明或者實用新型同現(xiàn)有技術(shù)相比，其所產(chǎn)生的經(jīng)濟、技術(shù)和社會的效果應(yīng)當(dāng)是積極的和有益的。明顯無益、脫離社會需要、嚴(yán)重污染環(huán)境、嚴(yán)重浪費能源或者資源、損害人身健康的發(fā)明或者實用新型不具備實用性。

　　4.必須具有再現(xiàn)性。發(fā)明或者實用新型作為一種技術(shù)方案應(yīng)當(dāng)可以重復(fù)實現(xiàn)。即所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員，根據(jù)公開的技術(shù)內(nèi)容，能夠重復(fù)實施專利申請中為達(dá)到其目的所采用的技術(shù)方案。如果是一種產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)可以重復(fù)制造出來，如果是一種方法，則應(yīng)當(dāng)可以反復(fù)使用。

　　第二十三條 授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

　　【釋義】本條是關(guān)于授予專利權(quán)的外觀設(shè)計應(yīng)當(dāng)具備的條件的規(guī)定。

　　一、外觀設(shè)計應(yīng)當(dāng)具有新穎性。即與申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同并且不相近似。其出版公開的范圍為國內(nèi)和國外，公開使用的范圍為國內(nèi)。這里講的“公開使用”，是指在申請日以前，沒有相同的實物公開銷售或者使用。因而，在新穎性方面，與發(fā)明和實用新型的標(biāo)準(zhǔn)是一樣的。

　　二、外觀設(shè)計應(yīng)當(dāng)具有創(chuàng)造性。即與現(xiàn)有的外觀設(shè)計不相同和不相近似。這里講的“不相同”，是指產(chǎn)品不相同和設(shè)計不相同。產(chǎn)品不相同，是指產(chǎn)品的用途和功能不完全相同。設(shè)計不相同，是指形狀、圖案、色彩三個要素不相同。應(yīng)當(dāng)指出的是，相同的設(shè)計，用在不同的產(chǎn)品時，不應(yīng)認(rèn)為是相同的外觀設(shè)計。

　　三、不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。在這里“在先取得的合法權(quán)利”，是指外觀設(shè)計人在申請專利以前，他人已經(jīng)取得的合法權(quán)利。這種在先權(quán)主要是指：商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)(主要是指美術(shù)作品)、肖像權(quán)等等。由于外觀設(shè)計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感并適用于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計，所以，外觀設(shè)計容易與商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等權(quán)利相沖突，因而，法律規(guī)定不得與這些權(quán)利相沖突。即如果有他人在先已經(jīng)取得了上述合法權(quán)利，外觀設(shè)計專利申請人便不得以這些商標(biāo)、美術(shù)作品等作為產(chǎn)品的外觀設(shè)計取得專利權(quán)。這一規(guī)定是本次修改專利法新增加的內(nèi)容，目的是避免權(quán)利的沖突，造成糾紛，損害已在先取得合法權(quán)利的人的利益。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　第二十四條 申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

　　(一)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的;

　　(二)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的;

　　(三)他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。

　　【釋義】本條是關(guān)于發(fā)明創(chuàng)造的公開不喪失新穎性的例外情形的規(guī)定。

　　一、按照本法第二十二條關(guān)于發(fā)明和實用新型新穎性的規(guī)定，申請專利的發(fā)明如在申請日前已經(jīng)公開，便失去新穎性，不能獲得專利權(quán)，這是一條基本的原則。但這一基本原則并非絕對，也有例外。許多國家專利法都規(guī)定，在申請日前的一定期限內(nèi)，發(fā)明創(chuàng)造在某些特定情況下的公開，可以不喪失新穎性，即所謂不喪失新穎性的公開。本條即是我國專利法對不喪失新穎性的公開的規(guī)定。

　　二、不喪失新穎性的公開的時間界限，本條規(guī)定為在申請日以前六個月內(nèi)。這一期限又被稱作寬限期，即在申請日以前六個月內(nèi)，發(fā)生本法規(guī)定的情形，該申請不喪失新穎性。如果超過這個期限再提出專利申請，就不再具有新穎性，不應(yīng)授予其專利權(quán)。

　　三、不喪失新穎性的情形，本條規(guī)定為三種：

　　1.在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的。包括兩層含義：一是必須是中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會。中國政府主辦的國際展覽會，包括國務(wù)院或者國務(wù)院各部門主辦或者國務(wù)院批準(zhǔn)由其他機關(guān)或者地方政府舉辦的國際展覽會。中國政府承認(rèn)的國際展覽會，即雖不是由中國政府舉辦，但經(jīng)中國政府認(rèn)可的在國內(nèi)外舉辦的展覽會。二是必須是國際展覽會，即展出的展品除了有舉辦國的產(chǎn)品以外，還應(yīng)當(dāng)有來自外國的展品。在不是中國政府主辦，也沒有被中國政府承認(rèn)的國際展覽會上展出的發(fā)明創(chuàng)造，就不再具有新穎性。

　　2.在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的。這里講的“學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議”是有一定限制的，必須是“規(guī)定的”，有一定的規(guī)模和規(guī)格。按照專利法實施細(xì)則的規(guī)定，是指國務(wù)院有關(guān)主管部門或者全國性學(xué)術(shù)團(tuán)體組織召開的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議。不包括省以下或者受國務(wù)院各部委或者全國性學(xué)會委托組織召開的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議。在符合以上規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上第一次發(fā)表的發(fā)明創(chuàng)造，不喪失新穎性。

　　3.他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。即他人違反申請人本意的公開。他人未經(jīng)申請人同意泄露其發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容的方式可以包括：他人未遵守明示的或者默示的保密義務(wù)而將申請人的發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容公開;他人用威脅、欺詐、偷盜、間諜活動等不正當(dāng)手段從發(fā)明人或者經(jīng)他告訴而得知發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的任何其他人那里得知發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容而后公開。這兩種情況的公開都是違反申請人本意的，是非法的公開。

　　第二十五條 對下列各項，不授予專利權(quán)：

　　(一)科學(xué)發(fā)現(xiàn);

　　(二)智力活動的規(guī)則和方法;

　　(三)疾病的診斷和治療方法;

　　(四)動物和植物品種;

　　(五)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。

　　對前款第(四)項所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。

　　【釋義】本條是關(guān)于不授予專利權(quán)的智力活動成果的規(guī)定。

　　一、建立專利制度的目的，是為了保護(hù)法定范圍內(nèi)的智力活動成果。具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性，并符合專利法規(guī)定的其他條件的發(fā)明創(chuàng)造，屬于專利保護(hù)的智力成果，可以依法取得專利權(quán)。同時，按照本條規(guī)定，下列幾類智力活動的成果，不屬于專利保護(hù)的范圍，不授予專利權(quán)：

　　1.科學(xué)發(fā)現(xiàn)。是指對自然界中已經(jīng)客觀存在的未知物質(zhì)、現(xiàn)象、變化過程及其特性和規(guī)律的發(fā)現(xiàn)和認(rèn)識。這些發(fā)明和認(rèn)識的本身并不是一種技術(shù)方案，不是專利法意義上所說的發(fā)明創(chuàng)造，不能直接實施用以解決一定領(lǐng)域內(nèi)的特定技術(shù)問題，因而不能被授予專利權(quán)。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　2.智力活動的規(guī)則和方法。是指人的思維運動，是一種抽象的東西，是人的大腦進(jìn)行精神和智能活動的手段或過程，它僅是指導(dǎo)人們對其表達(dá)的信息進(jìn)行思維、判斷和記憶，不需要采用技術(shù)手段或者遵守自然法則，不具備技術(shù)特征，因而不能被授予專利權(quán)。比如，交通行車規(guī)則、字典的編排方法、情報檢索的方法、速算法或口訣、各種游戲、娛樂的規(guī)則和方法、比賽規(guī)則等都不能獲得專利。

　　3.疾病的診斷和治療方法。是指以有生命的人體或者動物作為直接實施對象，目的是為了治療疾病，由于涉及人體健康，因而不能為少數(shù)人所獨占。這里講的“疾病的診斷方法”，是指為識別、研究和確定有生命的人體或動物病因或病灶狀態(tài)的全過程。這里講的“疾病的治療方法”，是指為使有生命的人體或動物恢復(fù)或獲得健康，進(jìn)行阻斷、緩解或消除病因或病灶的過程。這類治療或診斷方法無法在產(chǎn)業(yè)上制造或使用，不具備實用性，因而不能獲得專利權(quán)。例如，超聲診斷法、針灸、麻醉、按摩等治療方法，外科手術(shù)方法等等。TRIPS協(xié)議對此也作了規(guī)定，即成員可以將診治人類或動物的診斷方法、治療方法及外科手術(shù)方法排除于可獲專利之外。

　　4.動物和植物品種。動物和植物品種，是指以生物學(xué)方法培養(yǎng)出來的動植物新品種。動物和植物是有生命的物體，是自然生成的，是大自然的產(chǎn)物，不是人們創(chuàng)造出來的，不能以工業(yè)方法生產(chǎn)出來，因而不具備專利法意義上的創(chuàng)造性和使用性，故不能授予專利權(quán)。但是，對于動物和植物品種，可以通過專利法以外的其他法律保護(hù)。對此，TRIPS協(xié)議規(guī)定，成員應(yīng)以專利制度或有效的專門制度，或以任何組合制度，給植物新品種以保護(hù)。對于植物新品種的保護(hù)，世界上許多國家也都制定了相應(yīng)的法規(guī)。我國已于1997年由國務(wù)院頒布了《中華人民共和國植物新品種保護(hù)條例》，對植物新品種的定義及品種權(quán)的內(nèi)容和歸屬等問題作了規(guī)定，對符合該條例的植物新品種予以保護(hù)。

　　5.用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。主要是指利用加速器、反應(yīng)堆以及其他核反應(yīng)裝置，通過核裂變、核聚變等方法獲得的元素或化合物。由于用原子核變換方法獲得的物質(zhì)關(guān)系到國家的經(jīng)濟、國防、科研和公共生活的重大利益，關(guān)系國家安全，不宜公開，各國大多對此類物質(zhì)不授予專利權(quán)。

　　二、對于動物和植物品種的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。這里所講的“生產(chǎn)方法”，是指非生物學(xué)的方法，不包括生產(chǎn)動物和植物主要是生物學(xué)的方法。這類方法由于有技術(shù)成分的介入，并對最終達(dá)到的目的或效果起了主要的控制作用或者決定性的作用，因而可以被授予專利權(quán)。對于微生物和微生物方法可以獲得專利保護(hù)。