股東代表訴訟作用何在股東代表訴訟制度是指因公司的董事、監

事、高管人員、負責人、關聯交易人、股權控制人及其他人的行為致公司或社團的利益造成了損害后，而可以行使訴訟權的公司董事會或社團管理層卻怠于行使職權、不起訴追究其責任時，符合條件的股東或社團成員為了公司或社團的利益，有權代表公司或社團并以自己的名義向法院起訴，追究該責任人的損害賠償責任。股東代表訴訟案件主要發生在股份有限公司和責任有限公司中，主要是針對于股東、公司董事會和責任人三者之間的游戲規則，在“游戲”的直接后果是獲得的收益歸公司，并使公司和全體股東受益或最大限度地減損。

股東代表訴訟，相對應于以股東私益權為目的的直接訴訟而言，它是基于股東共益權而產生的間接訴訟。其最終目的是為了公司、社團或全體股東、全體社團成員的利益，但間接也維護了該股東或該社團成員的自身權益，具有代位訴訟和代表訴訟的兩面性特征。

股東代表訴訟的作用有兩個：一是損害賠償作用，二是違法行為抑止作用。從長遠的角度看，股東代表訴訟不僅在于使公司的損害能夠得到補償或追償，更重要的是鞭策和警戒潛在的或可能的責任人，發揮違法行為抑止作用。

直接訴訟的有益補充在海外，證券市場投資者提起的直接訴訟

和股東代表訴訟是相輔相承的，兩種訴訟制度也是相互配套的。在我國，隨著目前的以單獨訴訟和共同訴訟為特征的證券民事賠償直接訴訟案件的深入，必然會催生股東代表訴訟制度。

對于虛假陳述，股東代表訴訟只有一種情況，即上市公司賠償后怠于追索，故股東行使公司利益歸入權，虛假陳述案件必須先直接訴訟后才有股東代表訴訟，否則，便存在一個損失的或然性問題。在虛假陳述民事賠償案件中，直接訴訟結束后，根據判決或和解協議，上市公司財產被強制執行或其主動向投資者履行賠償義務后，必然會出現最終賠償者應當是違法違規者的問題，于是，建立股東代表訴訟制度成為必要，善意的現股東有權要求公司或公司怠于行使職權時代表公司向違法違規者追索公司支付的賠償款，結果是“誰違規、誰掏錢”。

在內幕交易或操縱市場案件中，有三種情況，其中，涉及到股東代表訴訟的有一種情況：1)若上市公司沒有參與違法違規行為、且公司利益沒有因此受損，受損失的股東只能有關違法違規者提起直接訴訟;2)若上市公司沒有參與違法違規行為、但公司董事會明知公司利益因此受損、卻怠于行使職權卻不向違法違規者追索的，股東可以行使公司利益歸入權而提起股東代表訴訟;3)若上市公司參與了違法違規行為、無論公司利益因此受損與否，但由于公司自身是違法違規者，故向其他違法違規者追償損失或股東提起股東代表訴訟都比較難，較多得體現為受損失的股東以直接訴訟方式起訴公司要求賠償。

查閱了1993年以來中國證監會的處罰決定情況，內幕交易的處罰對象主要為上市公司以外的機構或個人，少數情況下有上市公司。從法理上來說，上市公司作為內幕交易者似乎不恰當，但如果出于和大股東之間關聯交易、資產重組的需要，應當還是可能的，若投資者在內幕交易行為發生前后買入，被揭露后賣出，產生差價損失，股東可以提起對上市公司的直接訴訟;若非上市公司而是公司董事、監事、高管人員或其他人實施內幕交易，則股東向違法違規者提起直接訴訟;實施股東代表訴訟只有一種情況，即因他人內幕交易而上市公司因此遭受損失或內幕交易者獲得不正當利益，公司董事會怠于追索時，股東才可行使公司利益歸入權。

同樣，在中國證監會的處罰決定中，操縱市場的處罰對象中，只有少數是上市公司。若上市公司出于自身利益的考慮，未經批準實施違法的安定股價操作、拉升/壓降股價、股權大宗交易等時，又逢投資者買入，被揭露后賣出，產生差價損失，股東可以提起對上市公司的直接訴訟;若非上市公司而是公司董事、監事、高管人員或其他人實施操縱市場，則股東向違法違規者提起直接訴訟;實施股東代表訴訟只有一種情況，即因他人操縱市場而上市公司因此遭受損失或操縱市場者獲得不正當利益，公司董事會怠于追索時，股東才可行使公司利益歸入權。