1股東優(yōu)先購買權(quán)制度中“同等條件”的確定標(biāo)準(zhǔn)問題

按照公司法規(guī)定，“同等條件”是其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)的實(shí)質(zhì)性要求，所以“同等條件”的確定標(biāo)準(zhǔn)十分重要。一般認(rèn)為，“同等條件”即等同于轉(zhuǎn)讓方與受讓方的最后確定的交易條件。但這樣的確定標(biāo)準(zhǔn)存在顯而易見的弊端，有學(xué)者已經(jīng)對此發(fā)出了質(zhì)疑。因?yàn)檗D(zhuǎn)讓方與受讓方的交易條件只有在簽署協(xié)議以后才能最終確定，假如此時其他股東主張優(yōu)先購買權(quán)的話，將使轉(zhuǎn)讓方被迫陷入雙重買賣的尷尬境地，這就給交易帶來了極大的不穩(wěn)定性。另外，交易成本高企也是一個不能忽略的問題。這樣導(dǎo)致的后果是，股東優(yōu)先購買權(quán)制度發(fā)揮不了應(yīng)有的作用，卻給股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置了障礙。

筆者認(rèn)為，在確定“同等條件”時可以引入類似西方“禁止反言”制度。假如有股東需要轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，該股東應(yīng)先擬定一個條件書面通知其他股東，假如其他股東在一定期限內(nèi)不主張優(yōu)先購買權(quán)則視為放棄，但前提是轉(zhuǎn)讓方與第三方達(dá)成的交易條件不得低于上述條件，否則其他股東可以重新主張優(yōu)先購買權(quán)。假如轉(zhuǎn)讓條件是由第三人提出，轉(zhuǎn)讓方在預(yù)備承諾之前應(yīng)將該條件及其承諾意思通知其他股東，其他股東在一定期限有權(quán)決定是否行使優(yōu)先權(quán)。假如有股東決定購買，應(yīng)立即通知轉(zhuǎn)讓股東，轉(zhuǎn)讓股東不得以他人條件更優(yōu)為由予以拒絕。當(dāng)然，法律應(yīng)該答應(yīng)公司章程對此作出不同約定。

為了防止轉(zhuǎn)讓方與第三方串通，公司法應(yīng)該明確賦予其他股東撤銷權(quán)，因?yàn)榕懦渌蓶|的優(yōu)先購買權(quán)本身就是損害其他股東的利益。為了保證其他股東的撤銷權(quán)，公司有義務(wù)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的真實(shí)情況作出明確記載，否則公司應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

2股東優(yōu)先購買權(quán)能否部分行使的問題

對于股東優(yōu)先購買權(quán)能否部分行使的問題，新舊公司法都沒有作出明確規(guī)定，發(fā)達(dá)國家的立法例也沒有給我們提供明確的參考。這個問題在理論和實(shí)務(wù)界都存在分歧。

贊成股東優(yōu)先購買權(quán)可以部分行使的主要理由有四，一認(rèn)為法無明文禁止即可行;二是有限責(zé)任公司具有人合性特征;三是股權(quán)具有可分性，法律答應(yīng)對其進(jìn)行分割，所以也應(yīng)答應(yīng)部分行使優(yōu)先購買權(quán);四是對老股東貢獻(xiàn)的承認(rèn)，應(yīng)該保證老股東對公司取得控制權(quán)。持反對態(tài)度的學(xué)者相對較多一些，主要理由認(rèn)為部分行使股東優(yōu)先購買權(quán)侵害了股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由，堵塞了股東推出公司的退路。正是基于上述分歧，有學(xué)者認(rèn)為這是一個法律價值衡量的問題，立法應(yīng)該根據(jù)社會發(fā)展的價值取向做出反應(yīng)。

實(shí)際這個問題中蘊(yùn)含著兩種情況，即原股東將自己所有的股權(quán)整體或部分轉(zhuǎn)讓給某單一新股東的情況和原股東將自己所有的股權(quán)分割轉(zhuǎn)讓給多名新股東。對于前一種情況，我認(rèn)為其他股東不能夠部分行使有限購買權(quán)。首先，部分行使有限購買權(quán)不符合“同等條件”標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)楣蓹?quán)份額是一個重要的交易條件。其次，股東優(yōu)先購買權(quán)制度的安排只是對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的適當(dāng)限制，是伴隨“股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由”原則產(chǎn)生的，不應(yīng)該侵害“股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由”原則。轉(zhuǎn)讓股權(quán)是股東退出公司的一個重要途徑，假如由于其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)導(dǎo)致股東無法退出公司，最終必然形成公司僵局的局面，股東優(yōu)先購買權(quán)制度的作用將因此大打扣折。

就后一種情況而言，立法應(yīng)該答應(yīng)其他股東就某部分股權(quán)行使優(yōu)先購買權(quán)沒，但必須針對某一個或多個受讓人擬受讓的全部股權(quán)行使而不得針對一個受讓人擬受讓的部分股權(quán)行使。原有股東將股權(quán)分割轉(zhuǎn)讓給多個受讓人，其他股東對其中一個或多個受讓人擬受讓的全部股權(quán)行使優(yōu)先購買權(quán)對其他轉(zhuǎn)讓行為沒有任何關(guān)系，并不會影響其他股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。另外，由于原股東將股權(quán)分割轉(zhuǎn)讓即意味著每一部分轉(zhuǎn)讓都是獨(dú)立的，該部分份額是每一獨(dú)立轉(zhuǎn)讓的一個重要交易條件，其他股東就該部分份額主張優(yōu)先購買權(quán)與“同等條件”標(biāo)準(zhǔn)并不沖突。

3股東優(yōu)先購買權(quán)可否轉(zhuǎn)讓的問題

一般認(rèn)為，股東優(yōu)先購買權(quán)屬于其他股東的專有權(quán)利，具有一定的人身依附性，不答應(yīng)轉(zhuǎn)讓。但是我們應(yīng)該看到，股東優(yōu)先購買權(quán)制度雖然為其他股東維持原有股東結(jié)構(gòu)提供了機(jī)會，但也可能給他們帶來了經(jīng)濟(jì)壓力和經(jīng)濟(jì)困難。當(dāng)然，其他股東可以放棄優(yōu)先購買權(quán)，但這是以同自己不熟悉的股東合作作為代價的，這就意味著，可能出現(xiàn)其他股東不愿意與不熟悉的股東合作但又無力行使有限購買權(quán)的尷尬境地。因此，我認(rèn)為答應(yīng)有條件轉(zhuǎn)讓股東優(yōu)先購買權(quán)不失為解決上述問題的一個好辦法。

首先，從價值衡量角度來看，有限責(zé)任公司的人合性決定了誰作為新的股東進(jìn)入公司對其他股東影響甚大。而對于轉(zhuǎn)讓方而言，在同等條件基礎(chǔ)上誰代替其進(jìn)入公司成為新股東并無多大影響。所以，答應(yīng)股東優(yōu)先權(quán)轉(zhuǎn)讓體現(xiàn)了法律的公平和正義價值。

其次，雖然股東優(yōu)先購買權(quán)具有一定的人身依附性，與股東的社員身份有關(guān)，但并不表示其與人身不可分離。實(shí)際上，股東優(yōu)先購買權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)利，它轉(zhuǎn)讓的理論基礎(chǔ)不存在問題。另外，由于股東優(yōu)先購買權(quán)行使具有一定的期限，在權(quán)利存續(xù)性上存在轉(zhuǎn)讓的可能性。

答應(yīng)股東優(yōu)先購買權(quán)轉(zhuǎn)讓必須具備條件，必須保證股東優(yōu)先購買權(quán)的核心價值得到實(shí)現(xiàn)。股東優(yōu)先購買權(quán)轉(zhuǎn)讓需要解決的最大問題是是否每個其他股東都有權(quán)轉(zhuǎn)讓以及轉(zhuǎn)讓所得價款歸誰所有。為解決這個問題，立法在答應(yīng)股東優(yōu)先購買權(quán)轉(zhuǎn)讓時至少應(yīng)該設(shè)置以下限制。第一，股東優(yōu)先購買權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過股東大會決定，應(yīng)該以股東人數(shù)的2/3通過可以進(jìn)行。第二，股東優(yōu)先購買權(quán)假如是以有償方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的，所得價款應(yīng)該歸公司所有。第三，應(yīng)該為股東優(yōu)先購買權(quán)的轉(zhuǎn)讓設(shè)定一定的期限，該期限一般不應(yīng)超過優(yōu)先購買權(quán)的行使期限。當(dāng)然，立法也應(yīng)該承認(rèn)公司章程對該問題的禁止約定。