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寧波
2016年司法考試真題解析卷三第89題
89、甲、乙雙方于2013年5月6日簽訂水泥供應合同，乙以自己的土地使用權為其價款支付提供了最高額抵押，約定2014年5月5日為債權確定日，并辦理了登記。丙為擔保乙的債務，也于2013年5月6日與甲訂立最高額保證合同，保證期間為一年，自債權確定日開始計算。水泥供應合同約定，將2013年5月6日前乙欠甲的貨款納入了最高額抵押的擔保范圍。下列說法正確的是（）
A.該約定無效
B.該約定合法有效
C.如最高額保證合同未約定將2013年5月6日前乙欠甲的貨款納入最高額保證的擔保范圍，則丙對此不承擔責任
D.丙有權主張減輕其保證責任
【正確答案】BC
【答案解析】選項A錯誤，選項B正確。《物權法》第二百零三條第二款規定，最高額抵押權設立前已經存在的債權，經當事人同意，可以轉入最高額抵押擔保的債權范圍。
選項C正確。最高額保證所擔保的債務在保證設立時可能已經發生，也可能沒有發生，具體擔保的是已經發生的還是尚未發生的，或是已經發生與尚未發生的均擔保，要根據當事人的約定來定，若最高額保證合同中未約定將2013年5月6日前乙欠甲的貨款納入最高額保證的擔保范圍，則丙對此不承擔責任。
選項D錯誤。《擔保法解釋》第三十八條第三款規定，債權人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔保物權，致使擔保物的價值減少或者毀損、滅失的，視為債權人放棄部分或者全部物的擔保。保證人在債權人放棄權利的范圍內減輕或者免除保證責任。本案不存在上述情況，丙無權主張減輕其保證責任。
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