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寧波
2016年司法考試真題解析卷二第5題
5、吳某被甲、乙合法追捕。吳某的槍中只有一發子彈，認識到開槍既可能打死甲也可能打死乙。設定吳某對甲、乙均有殺人故意，下列哪一分析是正確的？（）
A.如吳某一槍沒有打中甲和乙，子彈從甲與乙的中間穿過，則對甲、乙均成立故意殺人罪未遂
B.如吳某一槍打中了甲，致甲死亡，則對甲成立故意殺人罪既遂，對乙成立故意殺人罪未遂，實行數罪并罰
C.如吳某一槍同時打中甲和乙，致甲死亡、乙重傷，則對甲成立故意殺人罪既遂，對乙僅成立故意傷害罪
D.如吳某一槍同時打中甲和乙，致甲、乙死亡，則對甲、乙均成立故意殺人罪既遂，實行數罪并罰
【正確答案】A
【答案解析】擇一故意是指行為人明知自己的行為會發生危害社會的結果，但對侵害的具體對象尚不明確的心理態度。擇一故意的本質在于行為人的自覺選擇性，在于幾種危害結果都在行為人的追求范圍之內，實際結果則二者必居其一，因此，擇一故意是有限制的不確定，與概括故意相比，具有非此即彼、必居其一的特定范圍和條件。
選項A正確。在本案中，甲希望打死甲或者乙，并且實施了槍擊行為，但因意志以外的原因未造成死亡結果，此時構成故意殺人罪的未遂。
選項B.D錯誤。此處一行為造成數結果，應按照想象競合犯擇一重罪處斷，而非數罪并罰。
選項C錯誤。“吳某對甲、乙均有殺人故意”，可知對乙不構成故意傷害罪。
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