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寧波
2016年司法考試真題解析卷二第1題
1、關于不作為犯罪，下列哪一選項是正確的？（）
A.“法無明文規定不為罪”的原則當然適用于不作為犯罪，不真正不作為犯的作為義務必須源于法律的明文規定
B.在特殊情況下，不真正不作為犯的成立不需要行為人具有作為可能性
C.不真正不作為犯屬于行為犯，危害結果并非不真正不作為犯的構成要件要素
D.危害公共安全罪、侵犯公民人身權利罪、侵犯財產罪中均存在不作為犯
【正確答案】D
【答案解析】選項A錯誤。作為義務在來源上可以分為：（1）法律、法規明文規定的義務；（2）職務或者業務要求的義務；（3）法律行為引起的義務；（4）先前行為引起的義務。因此，“作為義務必須源于法律的明文規定”的說法錯誤。
選項B.C錯誤。不作為是相對于作為而言的，指行為人負有實施某種積極行為的特定的法律義務，并且能夠實行而不實行的行為。即（1）行為人負有實施特定積極行為的具有法律性質的義務；（2）負有作為義務的人有能力履行該特定義務；（3）行為人不履行特定義務造成或者可能造成危害后果（即有因果關系）不作為之所以能夠成為與作為相并列的行為，在于它與作為一樣，造成或者可能造成危害結果，或者說它與作為一樣，侵害或者威脅了刑法保護的社會關系。也就是說，只有當行為人履行作為義務可以避免結果發生時，其不作為才可能成立犯罪。
選項D正確。從犯罪構成看，危害公共安全罪、侵犯公民人身權利罪、侵犯財產罪中均存在不作為犯罪，如以不作為的方式實施的放火罪、故意殺人罪、盜竊罪等。
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