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寧波
違約金—司考真題答案解析（2011-3-13）
A.《通知》送達后，并購協議解除
B.《通報》送達后，并購協議解除
C.甲公司對乙公司解除并購協議的權利不得提出異議
D.乙公司不能既要求終止協議，又要求甲公司支付違約金
【正確答案】B
【答案解析】選項A.C錯誤，選項B正確。《合同法》第九十三條第二款規定，當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。第九十六條第一款規定，當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。本題中，甲、乙雙方在并購協議中事先約定了解除協議的條件，當條件成就時，乙公司有權單方解除并購協議。乙公司行使解除權時不需要甲公司同意，只需通知甲公司即可，協議自通知到達對方時解除。另外，乙公司第一次發出的《通知》僅是建議雙方終止協議，并沒有直接表示要解除協議，而第二次發出的《通報》才真正地作出了解除協議的意思表示，因此，該《通報》到達甲公司時，并購協議解除。若甲公司對乙公司解除并購協議有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除協議的效力。
選項D錯誤。違約金責任是指合同當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合合同約定所應承擔的，以支付違約金為內容的民事責任。違約金具有約定性，而解除合同具有消滅合同效力的法律后果，那么解除合同與違約金責任二者能否并存呢？對此，《買賣合同解釋》第二十六條規定，買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續適用違約金條款的，人民法院應予支持；但約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規定處理。參照該規定，在一方違約導致合同解除的情況下，應允許另一方要求違約方支付違約金，因為違約金的主要作用就在于制裁違約行為以擔保債務履行，合同的解除是因為一方違約而產生的，對于此種過錯行為應當通過收取違約金的辦法加以制裁。因此，合同解除后不應當影響違約金條款的效力，只要發生可以適用違約金條款的違約行為，就應當允許當事人追究違約方的違約金責任，這正是違約金條款的價值所在。
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