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寧波
犯罪未遂—司考真題答案解析（2015-2-5）
A.以販賣為目的，在網上訂購毒品，付款后尚未取得毒品即被查獲
B.國家工作人員非法收受他人給予的現金支票后，未到銀行提取現金即被查獲
C.為謀取不正當利益，將價值5萬元的財物送給國家工作人員，但第二天被退回
D.發送詐騙短信，受騙人上當后匯出5萬元，但因誤操作匯到無關第三人的賬戶
【正確答案】D
【答案解析】選項A錯誤。刑法通說認為，販賣毒品罪是行為犯。行為犯，是指以法定犯罪行為的完成作為既遂標志的犯罪。因此，在毒品進入交易環節時，行為人的行為對國家對毒品的管理秩序已經造成實質性的侵害，公眾健康的危害或者威脅已達到現實的危險狀態，販賣毒品的行為達到了法律規定的既遂這種對行為犯法益侵害結果的要求，無論其是否完成交易，均應以既遂論處。
選項B錯誤。受賄罪的法益是職務行為的不可收買性，國家工作人員非法收受他人給予的現金支票時，職務行為的不可收買性已經被破壞。因此，國家工作人員非法收受他人的財物，取得并控制該財物的，即成立受賄罪既遂，并未實際取現的，不影響犯罪既遂的成立。
選項C錯誤。行賄罪的既遂是送出賄賂。在本案中，為謀取不正當利益，將價值5萬元的財物送給國家工作人員時，犯罪即已既遂。即行為人已完成受賄行為，受賄人事后退回財物的，不影響行賄犯罪的既遂。
選項D正確。行為人實施詐騙行為，但因意外原因未能獲得詐騙所得，應認定為犯罪未遂。
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