（2014年）

86.李某原在甲公司就職，適用不定時工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成為乙公司職工，繼續適用不定時工作制。2012年12月，由于李某在年度績效考核中得分最低，乙公司根據公司績效考核制度中"末位淘汰"的規定，決定終止與李某的勞動關系。李某于2013年11月提出勞動爭議仲裁申請，主張：原勞動合同于2012年3月到期后，乙公司一直未與本人簽訂新的書面勞動合同，應從4月起每月支付二倍的工資；公司終止合同違法，應恢復本人的工作。

關于李某申請仲裁的有關問題，下列選項正確的是：（）

A.因勞動合同履行地與乙公司所在地不一致，李某只能向勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁

B.申請時應提交仲裁申請書，確有困難的也可口頭申請

C.乙公司對終止勞動合同的主張負舉證責任

D.對勞動爭議仲裁委員會逾期未作出是否受理決定的，李某可就該勞動爭議事項向法院起訴

【正確答案】BCD

【答案解析】選項A錯誤。《勞動爭議調解仲裁法》第二十一條規定，勞動爭議仲裁委員會負責管轄本區域內發生的勞動爭議。勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。

選項B正確。《勞動爭議調解仲裁法》第二十八條規定，申請人申請仲裁應當提交書面仲裁申請，并按照被申請人人數提交副本。仲裁申請書應當載明下列事項：（一）勞動者的姓名、性別、年齡、職業、工作單位和住所，用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務；（二）仲裁請求和所根據的事實、理由；（三）證據和證據來源、證人姓名和住所。書寫仲裁申請確有困難的，可以口頭申請，由勞動爭議仲裁委員會記入筆錄，并告知對方當事人。

選項C正確。《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規定，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。

選項D正確。《勞動爭議調解仲裁法》第二十九條規定，勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起五日內，認為符合受理條件的，應當受理，并通知申請人；認為不符合受理條件的，應當書面通知申請人不予受理，并說明理由。對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的，申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

87.李某原在甲公司就職，適用不定時工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成為乙公司職工，繼續適用不定時工作制。2012年12月，由于李某在年度績效考核中得分最低，乙公司根據公司績效考核制度中"末位淘汰"的規定，決定終止與李某的勞動關系。李某于2013年11月提出勞動爭議仲裁申請，主張：原勞動合同于2012年3月到期后，乙公司一直未與本人簽訂新的書面勞動合同，應從4月起每月支付二倍的工資；公司終止合同違法，應恢復本人的工作。關于乙公司兼并甲公司時李某的勞動合同及工作年限，下列選項正確的是：（）

A.甲公司與李某的原勞動合同繼續有效，由乙公司繼續履行

B.如原勞動合同繼續履行，在甲公司的工作年限合并計算為乙公司的工作年限

C.甲公司還可與李某經協商一致解除其勞動合同，由乙公司新簽勞動合同替代原勞動合同

D.如解除原勞動合同時甲公司已支付經濟補償，乙公司在依法解除或終止勞動合同計算支付經濟補償金的工作年限時，不再計算在甲公司的工作年限

【正確答案】ABCD

【答案解析】選項A正確。《勞動合同法》第三十四條規定，用人單位發生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續有效，勞動合同由承繼其權利和義務的用人單位繼續履行。

選項B、D正確。《勞動合同法實施條例》第十條規定，勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經向勞動者支付經濟補償的，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經濟補償的工作年限時，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限。據此可知，甲公司解除合同并支付補償金后，乙公司再簽的合同屬于全新的合同，與之前的合同沒有任何承繼關系，所以乙公司再解除或終止合同時要單獨計算工作年限。

選項C正確。《勞動合同法》第三十六條規定，用人單位與勞動者協商一致，可以解除勞動合同。

88.李某原在甲公司就職，適用不定時工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成為乙公司職工，繼續適用不定時工作制。2012年12月，由于李某在年度績效考核中得分最低，乙公司根據公司績效考核制度中"末位淘汰"的規定，決定終止與李某的勞動關系。李某于2013年11月提出勞動爭議仲裁申請，主張：原勞動合同于2012年3月到期后，乙公司一直未與本人簽訂新的書面勞動合同，應從4月起每月支付二倍的工資；公司終止合同違法，應恢復本人的工作。

關于未簽訂書面勞動合同期間支付二倍工資的仲裁請求，下列選項正確的是：（）

A.勞動合同到期后未簽訂新的勞動合同，李某仍繼續在公司工作，應視為原勞動合同繼續有效，故李某無權請求支付二倍工資

B.勞動合同到期后應簽訂新的勞動合同，否則屬于未與勞動者訂立書面勞動合同的情形，故李某有權請求支付二倍工資

C.李某的該項仲裁請求已經超過時效期間

D.李某的該項仲裁請求沒有超過時效期間

【正確答案】BD

【答案解析】選項A錯誤，選項B正確。《勞動合同法實施條例》第七條規定，用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當依照勞動合同法第八十二條的規定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當日已經與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。據此可知，李某的勞動合同到期后，應當重新簽訂一份新的勞動合同，否則應當自用工之日起滿一個月的次日起每月支付兩倍的工資。

選項C錯誤，選項D正確。《勞動爭議調解仲裁法》第二十七條第一款規定，勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。據此可知，乙公司于2012年12月終止與李某的勞動關系，李某在2013年11月提出勞動爭議仲裁申請，未超出1年的時效期間。

89.李某原在甲公司就職，適用不定時工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成為乙公司職工，繼續適用不定時工作制。2012年12月，由于李某在年度績效考核中得分最低，乙公司根據公司績效考核制度中"末位淘汰"的規定，決定終止與李某的勞動關系。李某于2013年11月提出勞動爭議仲裁申請，主張：原勞動合同于2012年3月到期后，乙公司一直未與本人簽訂新的書面勞動合同，應從4月起每月支付二倍的工資；公司終止合同違法，應恢復本人的工作。

關于恢復用工的仲裁請求，下列選項正確的是：（）

A.李某是不定時工作制的勞動者，該公司有權對其隨時終止用工

B.李某不是非全日制用工的勞動者，該公司無權對其隨時終止用工

C.根據該公司末位淘汰的規定，勞動合同應當終止

D.該公司末位淘汰的規定違法，勞動合同終止違法

【正確答案】BD

【答案解析】選項A錯誤，選項B正確。《勞動合同法》第六十八條規定，非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。該法第七十一條規定，非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經濟補償。李某作為不定時工作制的勞動者，不是非全日制用工的勞動者，該公司無權對其隨時終止用工。

選項C錯誤，選項D正確。勞動合同終止不存在約定終止，只有法定終止。用人單位與勞動者不得在《勞動合同法》規定的勞動合同終止情形之外約定其他的勞動合同終止條件。《勞動合同法》第四十四條規定，有下列情形之一的，勞動合同終止：（一）勞動合同期滿的；（二）勞動者開始依法享受基本養老保險待遇的；（三）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；（四）用人單位被依法宣告破產的；（五）用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；（六）法律、行政法規規定的其他情形。因此，該公司末位淘汰的規定違法，勞動合同終止違法。

90.李某原在甲公司就職，適用不定時工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成為乙公司職工，繼續適用不定時工作制。2012年12月，由于李某在年度績效考核中得分最低，乙公司根據公司績效考核制度中"末位淘汰"的規定，決定終止與李某的勞動關系。李某于2013年11月提出勞動爭議仲裁申請，主張：原勞動合同于2012年3月到期后，乙公司一直未與本人簽訂新的書面勞動合同，應從4月起每月支付二倍的工資；公司終止合同違法，應恢復本人的工作。

如李某放棄請求恢復工作而要求其他補救，下列選項正確的是：（）

A.李某可主張公司違法終止勞動合同，要求支付賠償金

B.李某可主張公司規章制度違法損害勞動者權益，要求即時辭職及支付經濟補償金

C.李某可同時獲得違法終止勞動合同的賠償金和即時辭職的經濟補償金

D.違法終止勞動合同的賠償金的數額多于即時辭職的經濟補償金

【正確答案】ABD

【答案解析】選項A正確。《勞動合同法》第四十八條規定，用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續履行勞動合同的，用人單位應當繼續履行；勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金。本題中，由于該公司末位淘汰的規定違法，李某可以要求賠償。

選項B正確。根據《勞動合同法》第四十六條的規定，勞動者依照本法第三十八條規定解除勞動合同的，用人單位應當向勞動者支付經濟補償。該法第三十八條第一款第（四）項規定，用人單位的規章制度違反法律、法規的規定，損害勞動者權益的，勞動者可以解除勞動合同。

選項C錯誤。《勞動合同法實施條例》第二十五條規定，用人單位違反勞動合同法的規定解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法第八十七條的規定支付了賠償金的，不再支付經濟補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。因此，李某不可以同時主張賠償金和經濟補償金。

選項D正確。《勞動合同法》第八十七條規定，用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。據此可知，違法終止勞動合同所支付的賠償金是勞動者即時辭職支付賠償金的二倍。

（2013年）

（一）

2012年12月，某公司對縣稅務局確定的企業所得稅的應納稅所得額、應納稅額及在12月30日前繳清稅款的要求極為不滿，決定撤離該縣，且不繳納稅款。縣稅務局得知后，責令該公司在12月15日前納稅。當該公司有轉移生產設備的明顯跡象時，縣稅務局責成其提供納稅擔保。

請回答第1-2題。

92.該公司取得的下列收入中，屬于《企業所得稅法》規定的應納稅收入的是（）。

A.財政撥款

B.銷售產品收入

C.專利轉讓收入

D.國債利息收入

【答案】BC

【解析】本題考核應納稅收入范圍。

選項A不屬于。《企業所得稅法》第7條規定，企業收入總額中的下列收入為不征稅收入：（一）財政撥款；（二）依法收取并納入財政管理的行政事業性收費、政府性基金；（三）國務院規定的其他不征稅收入。

選項B、C屬于。《企業所得稅法》第6條規定，企業以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額。包括：（一）銷售貨物收入；（二）提供勞務收入；（三）轉讓財產收入；（四）股息、紅利等權益性投資收益；（五）利息收入；（六）租金收入；（七）特許權使用費收入；（八）接受捐贈收入；（九）其他收入。

選項D不屬于。《企業所得稅法》第26條規定，企業的下列收入為免稅收入：（一）國債利息收入；（二）符合條件的居民企業之間的股息、紅利等權益性投資收益；（三）在中國境內設立機構、場所的非居民企業從居民企業取得與該機構、場所有實際聯系的股息、紅利等權益性投資收益；（四）符合條件的非營利組織的收入。

93.就該公司與稅務局的納稅爭議，下列說法正確的是（）。

A.如該公司不提供納稅擔保，經批準，稅務局有權書面通知該公司開戶銀行從其存款中扣繳稅款

B.如該公司不提供納稅擔保，經批準，稅務局有權扣押、查封該公司價值相當于應納稅款的產品

C.如該公司對應納稅額發生爭議，應先依稅務局的納稅決定繳納稅款，然后可申請行政復議，對復議決定不服的，可向法院起訴

D.如該公司對稅務局的稅收保全措施不服，可申請行政復議，也可直接向法院起訴

【答案】BCD

【解析】本題考核納稅爭議復議前置。

選項A錯誤，選項B正確。《稅收征收管理法》第38條第1款規定，稅務機關有根據認為從事生產、經營的納稅人有逃避納稅義務行為的，可以在規定的納稅期之前，責令限期繳納應納稅款；在限期內發現納稅人有明顯的轉移、隱匿其應納稅的商品、貨物以及其他財產或者應納稅的收入的跡象的，稅務機關可以責成納稅人提供納稅擔保。如果納稅人不能提供納稅擔保，經縣以上稅務局（分局）局長批準，稅務機關可以采取下列稅收保全措施：（一）書面通知納稅人開戶銀行或者其他金融機構凍結納稅人的金額相當于應納稅款的存款；（二）扣押、查封納稅人的價值相當于應納稅款的商品、貨物或者其他財產。

選項C正確。《稅收征收管理法》第88條第1款規定，納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人同稅務機關在納稅上發生爭議時，必須先依照稅務機關的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應的擔保，然后可以依法申請行政復議；對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院起訴。

選項D正確。《稅收征收管理法》第88條第2款規定，當事人對稅務機關的處罰決定、強制執行措施或者稅收保全措施不服的，可以依法申請行政復議，也可以依法向人民法院起訴。

【提示】司法部給的答案存在異議，本題選項C表述不夠嚴謹。該公司對應納稅額發生爭議時，在申請復議之前可以選擇先繳納稅款或選擇提供相應擔保，而不是必須先繳納稅款這一種選擇。

（二）

某公司聘用首次就業的王某，口頭約定勞動合同期限2年，試用期3個月，月工資1200元，試用期滿后1500元。

2012年7月1日起，王某上班，不久即與同事李某確立戀愛關系。9月，由經理辦公會討論決定并征得工會主席同意，公司公布施行《工作紀律規定》，要求同事不得有戀愛或婚姻關系，否則一方必須離開公司。公司據此解除王某的勞動合同。

經查明，當地月最低工資標準為1000元，公司與王某一直未簽訂書面勞動合同，但為王某買了失業保險。

請回答第1-3題。

94.關于雙方約定的勞動合同內容，下列符合法律規定的說法是（）。

A.試用期超過法定期限

B.試用期工資符合法律規定

C.8月1日起，公司未與王某訂立書面勞動合同，應每月付其兩倍的工資

D.8月1日起，如王某拒不與公司訂立書面勞動合同，公司有權終止其勞動關系，且無需支付經濟補償

【答案】ABC

【解析】本題考核勞動合同、試用期。

選項A正確。《勞動合同法》第19條第1款規定，勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。本案中，公司與王某簽訂的勞動合同期限是2年，因此，其試用期不能超過2個月。

選項B正確。《勞動合同法》第20條規定，勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準，該試用期工資合法。

選項C正確，選項D錯誤。《勞動合同法實施條例》第6條規定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當依照勞動合同法第八十二條的規定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系，并依照勞動合同法第四十七條的規定支付經濟補償。前款規定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前一日。

95.關于該《工作紀律規定》，下列說法正確的是（）。

A.制定程序違法

B.有關婚戀的規定違法

C.依據該規定解除王某的勞動合同違法

D.該公司執行該規定給王某造成損害的，應承擔賠償責任

【答案】ABCD

【解析】本題考核用人單位章程。

選項A正確。《勞動合同法》第4條第2款規定，用人單位規章的制定程序違法，用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規章制度或者重大事項時，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協商確定。本案中，公司公布施行的《工作紀律規定》直接涉及勞動者的切身利益，但僅僅征得了工會主席同意，沒有經職工代表大會或者全體職工討論。因此，制定程序違法。

選項B正確。用人單位關于婚戀的規定顯然損害了勞動者的婚姻戀愛自由，違法。

選項C正確。用人單位規章制度違法，基于該規定解除勞動合同顯然違法。

選項D正確。《勞動合同法》第48條規定，用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續履行勞動合同的，用人單位應當繼續履行；勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金。據此可知，用人單位違法解除勞動合同，造成損失的，應當承擔承擔賠償責任。

96.關于王某離開該公司后申請領取失業保險金的問題，下列說法正確的是（）。

A.王某及該公司累計繳納失業保險費尚未滿1年，無權領取失業保險金

B.王某被解除勞動合同的原因與其能否領取失業保險金無關

C.若王某依法能領取失業保險金，在此期間還想參加職工基本醫療保險，則其應繳納的基本醫療保險費從失業保險基金中支付

D.若王某選擇跨統籌地區就業，可申請退還其個人繳納的失業保險費

【答案】ABC

【解析】本題考核失業保險金。

選項A、B正確。《社會保險法》第45條規定，失業人員符合下列條件的，從失業保險基金中領取失業保險金：（一）失業前用人單位和本人已經繳納失業保險費滿一年的；（二）非因本人意愿中斷就業的；（三）已經進行失業登記，并有求職要求的。本案中，王某累計繳納失業保險未滿1年，無權領取失業保險金。只要是非本人意愿中止就業的，就符合領取失業保險金的條件之一，與勞動者被用人單位解除勞動合同的具體原因沒有關系。

選項C正確。《社會保險法》第48條第2款規定，失業人員應當繳納的基本醫療保險費從失業保險基金中支付，個人不繳納基本醫療保險費。

選項D錯誤。《社會保險法》第52條規定，職工跨統籌地區就業的，其失業保險關系隨本人轉移，繳費年限累計計算。據此可知，王某不能申請退還繳納的失業保險費。

（2012年）

甲房地產公司與乙國有工業公司簽訂《合作協議》，在乙公司原有的倉庫用地上開發商品房。雙方約定，共同成立“玫園置業有限公司”（以下簡稱“玫園公司”）。甲公司投入開發資金，乙公司負責將該土地上原有的劃撥土地使用權轉變為出讓土地使用權，然后將出讓土地使用權作為出資投入玫園公司。

玫園公司與丙勞務派遣公司簽訂協議，由其派遣王某到玫園公司擔任保潔員。不久，甲、乙產生糾紛，經營停頓。玫園公司以簽訂派遣協議時所依據的客觀情況發生重大變化為由，將王某退回丙公司，丙公司遂以此為由解除王某的勞動合同。

請回答第92-96題。

92.關于該土地使用權由劃撥轉為出讓，下列說法正確的是：（）。

A.將劃撥土地使用權轉為出讓土地使用權后再行轉讓屬于土地投機，為法律所禁止

B.乙公司應當先將劃撥土地使用權轉讓給玫園公司，然后由后者向政府申請辦理土地使用權出讓合同

C.該土地使用權由劃撥轉為出讓，應當報有批準權的政府審批，經批準后方可辦理土地使用權出讓手續

D.如乙公司取得該地塊的出讓土地使用權，則只能自己進行開發，不能與他人合作開發

【答案】C

【考點】本題考核土地使用權的劃撥與出讓。

【解析】選項A、B錯誤，選項C正確。《城市房地產管理法》第四十條第一款規定，以劃撥方式取得土地使用權的，轉讓房地產時，應當按照國務院規定，報有批準權的人民政府審批。有批準權的人民政府準予轉讓的，應當由受讓方辦理土地使用權出讓手續，并依照國家有關規定繳納土地使用權出讓金。

選項D錯誤。法律并未禁止以劃撥方式取得土地使用權的土地，不得合作開發。

93.關于甲、乙雙方簽訂的《合作協議》的性質，下列選項正確的是：（）。

A.房地產開發合同

B.房地產轉讓合同

C.土地使用權轉讓合同

D.國有資產合作經營合同

【答案】A

【考點】本題考核房地產開發。

【解析】“在乙公司原有的倉庫用地上開發商品房”，這里并非轉讓土地所有權，而是進行合作開發，因此屬于房地產開發合同。

94.開發期間，由于政府實施商品房限購政策，甲公司因其已開發項目滯銷而陷于財務困境，致玫園公司經營陷于停頓，甲乙雙方發生糾紛，乙公司主張合同無效。下列理由依法不能成立的是：（）。

A.該合同為乙公司前任經理所簽訂，現該經理已被撤換

B.簽訂合同時，該土地還是劃撥土地使用權

C.根據《合作協議》，乙公司僅享有玫園公司40%的股份，現在因該地段新建地鐵導致地價上漲，乙公司所占股份偏低，屬于國有資產流失

D.乙公司無房地產開發資格，無權參與房地產開發

【答案】ABCD

【考點】本題考核合作開發房地產合同糾紛。

【解析】選項A錯誤。企業內部的人員調整不能影響到其原先所簽訂合同的效力。

選項B錯誤。《關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條規定，土地使用權人未經有批準權的人民政府批準，以劃撥土地使用權作為投資與他人訂立合同合作開發房地產的，應當認定合同無效。但起訴前已經辦理批準手續的，應當認定合同有效。

選項C錯誤。土地的增值是“因該地段新建地鐵導致地價上漲”，不能代表簽訂合同時該土地價值被低估，并未侵害國家利益。

選項D錯誤。《關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十五條規定，合作開發房地產合同的當事人一方具備房地產開發經營資質的，應當認定合同有效。當事人雙方均不具備房地產開發經營資質的，應當認定合同無效。但起訴前當事人一方已經取得房地產開發經營資質或者已依法合作成立具有房地產開發經營資質的房地產開發企業的，應當認定合同有效。

95.根據《勞動合同法》，王某的用人單位是：（）。

A.甲公司

B.乙企業

C.丙公司

D.玫園公司

【答案】C

【考點】本題考核勞務派遣。

【解析】《勞動合同法》第五十八條第一款規定，勞務派遣單位是本法所稱用人單位，應當履行用人單位對勞動者的義務。勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應當載明本法第十七條規定的事項外，還應當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。“玫園公司與丙勞務派遣公司簽訂協議，由其派遣王某到玫園公司擔任保潔員”，可見，丙公司為用人單位，玫枚園公司為用工單位。

96.關于王某勞動關系解除問題，下列選項正確的是：（）。

A.玫園公司有權將王某退回丙公司

B.丙公司有權解除與王某的勞動合同

C.王某有權要求丙公司繼續履行勞動合同

D.王某如不愿回到丙公司，有權要求其支付賠償金

【答案】CD

【考點】勞動關系的解除

【解析】《勞動合同法》第六十五條規定，被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規定與勞務派遣單位解除勞動合同。被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務派遣單位，勞務派遣單位依照本法有關規定，可以與勞動者解除勞動合同。

（2011年）

（二）

李大偉是M城市商業銀行的董事，其妻張霞為S公司的總經理，其子李小武為L公司的董事長。2009年9月，L公司向M銀行的下屬分行申請貸款1，000萬元。其間，李大偉對分行負責人謝二寶施加壓力，令其按低于同類貸款的優惠利息發放此筆貸款。L公司提供了由保證人陳富提供的一張面額為2，000萬元的個人儲蓄存單作為貸款質押。貸款到期后，L公司無力償還，雙方發生糾紛。根據《商業銀行法》的規定，請回答第92—94題。

92.關于M銀行向L公司發放貸款的行為，下列判斷正確的是（）。（2011年卷一不定項第92題）

A.L公司為M銀行的關系人，依照法律規定，M銀行不得向L公司發放任何貸款

B.L公司為M銀行的關系人，依照法律規定，M銀行可以向L公司發放擔保貸款，但不得提供優于其他借款人同類貸款的條件

C.該貸款合同無效

D.該貸款合同有效

【答案】BD

【考點】商業銀行的貸款業務

【解析】選項A錯誤，選項B正確。《商業銀行法》第四十條第一款規定，商業銀行不得向關系人發放信用貸款；向關系人發放擔保貸款的條件不得優于其他借款人同類貸款的條件。據此可知，商業銀行可以向關系人發放擔保貸款，但放貸條件不得優于其他同類借款人。

選項C錯誤，選項D正確。根據《商業銀行法》的規定可知，M銀行可以向L公司發放擔保貸款，故該貸款合同有效。

93.關于李大偉在此項貸款交易中的行為，下列判斷正確的是（）。（2011年卷一不定項第93題）

A.李大偉強令下屬機構發放貸款，是《商業銀行法》禁止的行為

B.該貸款合同無效，李大偉應當承擔由合同無效引起的一切損失

C.該貸款合同有效，李大偉應當承擔因不正當優惠條件給銀行造成的包括利息差額在內的損失

D.分行負責人謝二寶也應當承擔相應的賠償責任

【答案】ACD

【考點】違法放貸中商業銀行工作人員的責任

【解析】選項A正確。《商業銀行法》第五十二條第（三）項規定，商業銀行的工作人員不得違反規定徇私向親屬、朋友發放貸款或者提供擔保。本案中，李大偉強令下屬機構發放貸款，違反了《商業銀行法》的禁止性規定。

選項B錯誤。選項C正確。《商業銀行法》第四十條第一款規定，商業銀行不得向關系人發放信用貸款；向關系人發放擔保貸款的條件不得優于其他借款人同類貸款的條件。據此可知，M銀行可以向L公司發放貸款，該貸款合同有效，但不得提供優于同類貸款人的便利條件。因此，李大偉應當承擔因提供不正當優惠條件給銀行帶來的損失。

選項D正確。《商業銀行法》第八十八條第二款規定，商業銀行的工作人員對單位或者個人強令其發放貸款或者提供擔保未予拒絕的，應當給予紀律處分；造成損失的，應當承擔相應的賠償責任。本案中，謝二寶明知此項貸款違法卻未拒絕，且貸款到期后，L公司無力償還，因此，其應當承擔相應責任。

94.現查明，保證人陳富為S公司財務總監，其用于質押的存單是以S公司的資金辦理的存儲。并查明，L公司取得貸款后，曾向S公司管理層支付50萬元報酬。對此，下列判斷正確的是（）。（2011年卷一不定項第94題）

A.S公司公款私存，是我國銀行法禁止的行為

B.S公司公款私存，只是一般的財務違紀行為

C.S公司管理層獲取的50萬元報酬應當由銀監會予以收繳

D.S公司管理層獲取的50萬元報酬應當歸S公司所有

【答案】AC

【考點】公款私存的法律責任

【解析】選項A正確，選項B錯誤。《商業銀行法》第四十八條第二款規定，任何單位和個人不得將單位的資金以個人名義開立賬戶存儲。據此可知，公款私存行為是商業銀行法禁止的違法行為，應承擔法律責任，并非一般財務違紀行為

選項C正確，選項D錯誤。《商業銀行法》第七十九條第（三）項規定，將單位的資金以個人名義開立賬戶存儲的，由國務院銀行業監督管理機構責令改正，有違法所得的，沒收違法所得，違法所得五萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足五萬元的，處五萬元以上五十萬元以下罰款。本題中，保證人陳富提供的是名為個人儲蓄實為公司資金的質押，屬于將單位資金以個人名義開立賬戶儲蓄的情形，應當由銀監會予以收繳。

（三）

鄧某系K制藥公司技術主管。2008年2月，鄧某私自接受Y制藥公司聘請擔任其技術顧問。5月，K公司得知后質問鄧某。鄧某表示自愿退出K公司，并承諾5年內不以任何直接或間接方式在任何一家制藥公司任職或提供服務，否則將向K公司支付50萬元違約金。2009年，K公司發現鄧某已擔任Y公司的副總經理，并持有Y公司20%股份，而且Y公司新產品已采用K公司研發的配方。K公司以Y公司和鄧某為被告提起侵犯商業秘密的訴訟。請回答第95—96題。

95.關于Y公司和鄧某的行為，下列說法正確的是（）。（2011年卷一不定項第95題）

A.Y公司的行為構成侵犯他人商業秘密

B.鄧某的行為構成侵犯他人商業秘密

C.Y公司的行為構成違反競業禁止義務

D.鄧某的行為構成違反競業禁止義務

【答案】ABD

【考點】商業秘密保護和競業禁止義務

【解析】選項A正確。《勞動合同法》第二十三條第二款規定，對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。

選項B正確。《反不正當競爭法》第十條第二款規定，第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。鄧某允許Y制藥公司使用其掌握的K公司研發的配方的行為，屬于擅自披露、使用他人商業秘密的行為。Y制藥公司明知該商業秘密來源違法而使用，應承擔法律責任。

選項C錯誤，選項D正確。《勞動合同法》第二十四條規定，競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。競業限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業限制的約定不得違反法律、法規的規定。在解除或者終止勞動合同后，前款規定的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務的競業限制期限，不得超過二年。鄧某為K公司技術主管，屬于知曉商業秘密的人員，并且雙方簽有保密協議，因此鄧某應承擔競業禁止義務。Y公司不屬于競業禁止條款的適用對象，因此，不構成違反竟業禁止義務。

96.案件審理期間鄧某提出，本案糾紛起因于自己與K公司的勞動關系，應屬勞動爭議案件，故K公司應向勞動爭議仲裁機構提起仲裁申請，遂請求法院裁定駁回起訴。關于該主張，下列說法正確的是（）。（2011年卷一不定項第96題）

A.侵犯商業秘密本質上屬于侵權，違反競業禁止本質上屬于違約

B.本案存在法律關系競合，K公司有選擇權

C.勞動關系優先于商事關系

D.鄧某的主張應予支持

【答案】AB

【考點】法律關系競合

【解析】選項A正確。侵犯商業秘密，屬于侵犯權利人經濟性權利的行為，在本質上屬于侵權。違反競業禁止義務，要求責任人與被侵害人之間存在競業禁止約定，在本質上屬于違約行為。

選項B正確，選項D錯誤。《合同法》第一百二十二條規定，因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。這里K公司既可以要求鄧某承擔違反競業禁止義務的違約責任，也可以要求鄧某承擔侵犯商業秘密的侵權責任。根據法律規定，權利人K公司享有選擇權，鄧某沒有選擇權，其主張得不到法律支持。

選項C錯誤。勞動關系和商事關系均屬于廣義上的民事法律關系，相互之間沒有先后之分。

（2010年）

95.公司主張，雙方在簽訂《預售商品房認購書》時，公司尚未取得商品房預售許可證，故該《認購書》無效，以此為基礎訂立的商品房預售合同也應無效。對此，下列判斷正確的是（）。

A.法律規定，取得商品房預售許可證是商品房預售的必備條件之一

B.《預售商品房認購書》不是商品房預售合同，不以取得商品房銷售許可證為條件

C.雙方簽訂商品房預售合同時，公司已具備商品房預售的法定條件，該合同有效

D.因施工進度及竣工交付日期變化的，房屋可另售他人

「答案」ABC

「考點」商品房預售

「解析」

選項A正確。《城市房地產管理法》第45條第1款規定，商品房預售，應當符合下列條件：（一）已交付全部土地使用權出讓金，取得土地使用權證書；（二）持有建設工程規劃許可證；（三）按提供預售的商品房計算，投入開發建設的資金達到工程建設總投資的百分之二十五以上，并已經確定施工進度和竣工交付日期；（四）向縣級以上人民政府房產管理部門辦理預售登記，取得商品房預售許可證明。

選項B正確。《預售商品房認購書》是一個獨立于商品房預售合同的合同，《預售商品房認購書》規定的條件具備時，當事人應當簽訂商品房預售合同。這個合同并不以取得商品房銷售許可證為條件。

選項C正確。題干中給出“高某在接到公司已經取得商品房預售許可證的通知后，立即前往公司簽訂了商品房預售合同”，據此可知，公司與高某簽訂商品房預售合同時，公司已具備商品房預售的法定條件，則該預售合同有效。

選項D錯誤。《合同法》第60條第1款規定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。房地產開發公司也應當按照合同約定履行義務，不得將房屋另售他人。

96.公司還主張，公司在解除商品房預售合同時，該合同尚未報區政府房地產管理局備案，故不受法律保護。對此，下列判斷正確的是（）。

A.登記備案是商品房預售合同的法定生效要件，該合同未經登記備案不受法律保護

B.登記備案是商品房預售人的法定義務，但不是合同的生效條件，該合同應受法律保護

C.登記備案是商品房預售合同當事人的權利，未登記備案不影響該合同的效力

D.商品房預售合同無需登記備案，當事人在房屋交付時辦理產權登記即可

「答案」B

「考點」商品房預售合同備案

「解析」

《城市房地產管理法》第45條第2款規定，商品房預售人應當按照國家有關規定將預售合同報縣級以上人民政府房產管理部門和土地管理部門登記備案。

《合同法》第44條規定，依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定。

所以，登記備案是商品房預售人的法定義務，但備案與否不影響合同生效。

97.經雙方協商，高某同意解除商品房預售合同。但在款項支付問題上，雙方發生分歧。高某要求返還80萬元首期房款本息并雙倍返還定金。公司主張只退還80萬元首期房款和一萬元“保證金”。對此，下列判斷正確的是：（）。

A.商品房預售合同無約束力，只能按公司的意見辦理退款

B.商品房預售合同有效，但《預售商品房認購書》無效，故應按公司的意見辦理退款

C.《預售商品房認購書》和商品房預售合同均有效，應該支持高某的主張

D.開發商違約，高某有權請求賠償損失

「答案」CD

「考點」商品房預售合同

「解析」由上面題目分析可知，《預售商品房認購書》和商品房預售合同均有效。

《合同法》第107條規定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。《合同法》第115條規定，當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。所以，應當支持高某的主張。

（2009年）

95.某日，該銀行行長卷款潛逃。事發后，大量存款戶和票據持有人前來提款。該銀行現有資金不能應付這些提款請求，又不能由同行獲得拆借資金。根據相關法律，下列判斷正確的是？（）

A.該銀行即將發生信用危機

B.該銀行可以由中國銀監會實行接管

C.該銀行可以由中國人民銀行實施托管

D.該銀行可以由當地人民政府實施機構重組

答案：B

解析：本題考核商業銀行的接管。

選項B正確，選項C、D錯誤。商業銀行已經或者可能發生信用危機，嚴重影響存款人的利益時，中國銀監會可以對該商業銀行實行接管。信用危機的主要表現為，商業銀行不能應付存款人的提款，不能清償到期的債務，以及同業拒絕拆借資金，原客戶和市場所普遍拒絕其服務。商業銀行有以上這些情況之一的，即可被視為發生信用危機。

選項A錯誤。該銀行已經發生信用危機。

96.在作出對該銀行的行政處置決定后，負責處置的機構對該銀行的人員采取了以下措施，其中符合法律規定的是？（）

A.對該行全體人員發出通知，要求各自堅守崗位，認真履行職責

B.該行副行長邱某、薛某持有出境旅行證件卻拒不交出。對此，通知出境管理機關阻止其出境

C.該行董事范某欲拋售其持有的一批股票。對此，申請司法機關禁止其轉讓股票

D.該行會計師佘某欲將自己的一處房屋轉讓給他人。對此，通知房產管理部門停止辦理該房屋的過戶登記

答案：ABC

解析：本題考核銀行業金融機構被接管后對銀行相關人員可以采取的措施。

《銀行業監督管理法》第40條規定，銀行業金融機構被接管、重組或者被撤銷的，國務院銀行業監督管理機構有權要求該銀行業金融機構的董事、高級管理人員和其他工作人員，按照國務院銀行業監督管理機構的要求履行職責。（選項A正確）

在接管、機構重組或者撤銷清算期間，經國務院銀行業監督管理機構負責人批準，對直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員，可以采取下列措施：

（一）直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員出境將對國家利益造成重大損失的，通知出境管理機關依法阻止其出境；（選項B正確）

（二）申請司法機關禁止其轉移、轉讓財產或者對其財產設定其他權利。（選項C正確，選項D錯誤）

97.經采取處置措施，該銀行仍不能在規定期限內恢復正常經營能力，且資產情況進一步惡化，各方人士均認為可適用破產程序。如該銀行申請破產，應當遵守的規定是？（）

A.該銀行應當證明自己已經不能支付到期債務，且資產不足以清償全部債務

B.該銀行在提出破產申請前應當成立清算組

C.該銀行在向法院提交破產申請前應當得到中國銀監會的同意

D.該銀行在向法院提交破產申請時應當提交債務清償方案和職工安置方案

答案：C

解析：本題考核商業銀行的破產。

《商業銀行法》第71條規定，商業銀行不能支付到期債務，經國務院銀行業監督管理機構同意，由人民法院依法宣告其破產。商業銀行被宣告破產的，由人民法院組織國務院銀行業監督管理機構等有關部門和有關人員成立清算組，進行清算。

（2008年）

2008年5月，松園勞務派遣有限責任公司（簡稱“松園公司”）與天利房地產開發有限責任公司（簡稱“天利公司”）簽訂勞務派遣協議，將李某派遣到天利公司工作。根據有關法律規定，請回答第95-97題。

95.松園公司與天利公司協商勞務派遣協議的下列條款中，不符合法律規定的有：

A.李某在天利公司的工作崗位，可不在勞務派遣協議中約定，由天利公司根據需要靈活決定

B.李某在天利公司的工作期限，可以在勞務派遣協議中約定為四個周期，每個周期為半年，每個周期結束前訂立新的勞務派遣協議

C.李某在天利公司的勞動報酬，應當在勞務派遣協議中約定

D.雙方對勞務派遣協議的內容負保密義務，不得向包括李某在內的任何人披露

答案：ABD

解析：《勞動合同法》第58條第1款規定，勞務派遣單位是本法所稱用人單位，應當履行用人單位對勞動者的義務。勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應當載明本法第十七條規定的事項外，還應當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。法律教/育-網因此，A項說法錯誤。

第59條第2款規定，用工單位應當根據工作崗位的實際需要與勞務派遣單位確定派遣期限，不得將連續用工期限分割訂立數個短期勞務派遣協議。因此，B項說法錯誤。

第59條第1款規定，勞務派遣單位派遣勞動者應當與接受以勞務派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務派遣協議。勞務派遣協議應當約定派遣崗位和人員數量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數額與支付方式以及違反協議的責任。因此，C項說法正確。

第60條第1款規定，勞務派遣單位應當將勞務派遣協議的內容告知被派遣勞動者。因此，D項說法錯誤。

96.松園公司和天利公司對李某的下列做法中，不符合法律規定的有：

A.松園公司與李某簽訂到期可續簽的一年期勞動合同

B.松園公司從李某每月工資中提取5%作為員工集體福利費

C.天利公司要求李某繳納5000元崗位責任保證金

D.天利公司告知李某無權參加本公司工會

答案：ABCD

解析：《勞動合同法》第58條第2款規定，勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務派遣單位應當按照所在地人民政府規定的最低工資標準，向其按月支付報酬。法律教育網因此，A項說法錯誤。

第60條規定，勞務派遣單位應當將勞務派遣協議的內容告知被派遣勞動者。勞務派遣單位不得克扣用工單位按照勞務派遣協議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。勞務派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。因此，BC項說法錯誤。

第64條規定，被派遣勞動者有權在勞務派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護自身的合法權益。因此，D項說法錯誤。

97.天利公司將李某再派遣到自己的子公司，被李某拒絕。天利公司遂以李某不服從工作安排為由將其退回松園公司。隨后，松園公司以李某已無工作為由解除勞動合同。對此，下列表述錯誤的是：

A.天利公司可以對李某進行再派遣，但不能因李某拒絕而將其退回

B.松園公司不得因李某已無工作而解除勞動合同

C.李某可以將天利公司或者松園公司作為被申請人，申請勞動爭議仲裁

D.李某可以就其因勞動合同解除而受到的損失，請求天利公司和松園公司共同承擔賠償責任

答案：A

解析：《勞動合同法》第62條第2款規定，用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。因此，A項說法錯誤。

《勞動合同法》第65條第2款規定，被派遣勞動者有本法第39條和第40條第一項、第二項規定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務派遣單位，勞務派遣單位依照本法有關規定，可以與勞動者解除勞動合同。本題中，“李某已無工作”不屬于第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形，因此，松園公司不得因李某已無工作而解除勞動合同，B項說法正確。

《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第22條規定，發生勞動爭議的勞動者和用人單位為勞動爭議仲裁案件的雙方當事人。勞務派遣單位或者用工單位與勞動者發生勞動爭議的，勞務派遣單位和用工單位為共同當事人。因此，C項說法正確。

《勞動合同法》第92條規定，勞務派遣單位違反本法規定的，由勞動行政部門和其他有關主管部門責令改正；情節嚴重的，以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業執照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。因此，D項說法正確。

（2008年·四川）

95.楊某個人獨資開辦的造紙廠由于沒有配置污水處理設備，將含有揮發酚等有毒物質的污水排入引黃干渠，曾受到當地環保部門處罰。某日，污水池決口，大量污水流入與引黃干渠一閘之隔的壕溝。楊某派工人將閘門提起，使壕溝里的污水經引黃干渠流入水庫。引黃管理局發現后要求該廠立即清污，但未及時通知水庫管委會和自來水公司。兩個小時后，庫中41萬方飲用水被污染。被污染的庫水進入城市供水系統，致城市供水中斷三天。水庫經濟損失24.6萬元，自來水公司清除污染費用4.34萬元，營業損失10.96萬元。請回答以下95－97題：

95.環境保護行政主管部門有權對該廠采取的行政處罰是：

A.收取超標排污費，并罰款

B.作出限期治理決定

C.責令安裝使用污水處理設備

D.責令其停業或關閉

答案：AC

解析：《環境保護法》第28條第1款規定，排放污染物超過國家或者地方規定的污染物排放標準的企業事業單位，依照國家規定繳納超標準排污費，并負責治理。水污染防治法另有規定的，依照水污染