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寧波
抵押權的設立—司考真題答案解析（2013-3-57）
B.乙有權要求丙以自身全部財產承擔擔保義務
C.乙有權要求丙以房屋價值為限承擔擔保義務
D.乙有權要求丙承擔損害賠償責任
【正確答案】CD
【答案解析】本題考核抵押權的設立。
選項A錯誤?！段餀喾ā返?85條第1款規定，設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同?！段餀喾ā返?5條規定，當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力。本案中，丙、乙約定以自有房屋擔保該筆借款。丙僅將房本交給乙，未按約定辦理抵押登記。抵押合同是有效的，但抵押權未設立。另外，《物權法》第184條第（五）項規定，依法被查封、扣押、監管的財產不得抵押。后來丙的房屋被法院另行查封，因此，不可能再辦理抵押登記。又根據《合同法》第110條第（一）項的規定，當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定，對方可以要求履行，但該非金錢債務屬于法律上或者事實上不能履行的，對方不能再要求履行。據此可知，乙無權要求丙辦理房屋抵押登記。
選項B錯誤，選項C正確。既然不能辦理房屋抵押登記，乙只能依據抵押合同要求丙承擔違約責任，而違約責任是一種補償責任，丙的責任范圍不應當超過因自己違約給乙造成的損失，因此乙不能要求丙以全部財產承擔責任而只能以房屋價值為限承擔責任。
選項D正確。由于丙違約未辦理抵押登記，給乙造成了損失，因此，乙有權要求丙承擔損害賠償責任。
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