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對于國有企業(yè)的理解，相信大家都會覺得國有企業(yè)就是歸國家所有的，能夠在國企工作是相對比較穩(wěn)定的，可是，現(xiàn)在出現(xiàn)了越來越多的外資并購國有企業(yè)的情況，那么，這樣會不會出現(xiàn)什么問題呢?下面，律霸小編將會為大家詳細的介紹一下。

外資并購國有企業(yè)

(一)國有資產(chǎn)流失問題

在外資參與國有企業(yè)并購的情況下，必然涉及到國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓價格問題，資產(chǎn)評估是決定轉(zhuǎn)讓價格的基本依據(jù)，因此，國有資產(chǎn)評估工作的好壞，將直接關(guān)系到國家利益的維護，和民族經(jīng)濟的發(fā)展。由于國有資產(chǎn)管理體制改革及其監(jiān)管立法的滯后，在外資并購國有企業(yè)過程中，存在資產(chǎn)評估不實和國有資產(chǎn)流失的現(xiàn)象。其癥結(jié)在于：國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)混亂，并購中產(chǎn)權(quán)主體缺位或錯位。我國法律規(guī)定，國務院代表國家行使對國有企業(yè)財產(chǎn)的所有權(quán)，國務院是通過各級國有資產(chǎn)管理部門實現(xiàn)其所有權(quán)的，決定讓外資并購國有企業(yè)是所有者處分權(quán)的重要內(nèi)容。企業(yè)經(jīng)營者、地方政府的其他部門(包括企業(yè)主管部門)、地方政府的行政首長都無權(quán)決定國有企業(yè)的并購問題。然而在實際操作中，往往是企業(yè)經(jīng)營者、企業(yè)主管部門作為被并購企業(yè)的代表，與并購方外國投資者進行談判。在“一對一”的談判中，外國投資者往往壓低出價，而地方政府和企業(yè)經(jīng)營者由于引資心切，極易低估國有資產(chǎn)的價值。此外，國有資產(chǎn)評估方法不夠科學，常常忽略國有企業(yè)在長期經(jīng)營中所形成的商業(yè)信譽等無形資產(chǎn)的價值，造成國有資產(chǎn)事實上的低估和流失。

值得特別指出的是，《通知》對解決國有資產(chǎn)流失問題有了切實的舉措。《通知》規(guī)定：“向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股原則上采取公開競價方式。任何地方、部門不得擅自批準向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股。”但這一《通知》僅適用于上市公司國有股和法人股的轉(zhuǎn)讓，對非上市公司的國有股和國有企業(yè)整體向外商轉(zhuǎn)讓，也應制定類似的明確規(guī)定加以規(guī)范，只有這樣才能從根本上解決國有資產(chǎn)流失的問題。

(二)外資并購國有企業(yè)的程序問題

外資并購國有企業(yè)的基本方式有兩種，一是通過股票市場購買國有控股公司的部分股票，達到對國有公司的控制;二是通過談判購買國有企業(yè)的部分或全部資產(chǎn)。前者為“股權(quán)參與”或“資本參與”，后者為純正的企業(yè)收購。對于前者主要應由《公司法》和《證券法》加以規(guī)范，雖然外國投資者收購大型國有控股上市公司的實例尚未發(fā)生，但今后必然出現(xiàn)。現(xiàn)行《公司法》和《證券法》并沒有對外資收購國有股作出專門規(guī)定，在并購過程中，如何維護國有股的利益，如何避免外資的“敵意收購”等問題，都有待于在法定程序設計中加以考慮。

目前發(fā)生的外資并購國有企業(yè)事件都是通過談判的“純正收購”，依據(jù)的主要法規(guī)是《關(guān)于出售國有小型企業(yè)產(chǎn)權(quán)的暫行辦法》和《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》。并購過程中存在的主要問題是：首先，在確定被并購企業(yè)時，法律明文規(guī)定可以出售的是國有小型企業(yè);出售的重點在于資不抵債和接近破產(chǎn)的企業(yè);長期經(jīng)營不善，連續(xù)多年虧損或微利的企業(yè);為了優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，當?shù)卣J為需要出售產(chǎn)權(quán)的企業(yè)。大型國有企業(yè)能否向外資出售，以及出售的方式等并無明確規(guī)定。在并購方的選擇上，外資與內(nèi)資實際上處于不平等的地位，沒有通過產(chǎn)權(quán)交易市場，通過招標、投標的競爭方式確定并購方。其次，凡是向外商轉(zhuǎn)讓國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)，都要由產(chǎn)權(quán)出讓方報經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門和對外經(jīng)貿(mào)主管部門審批，但目前審批權(quán)限、審批標準等規(guī)定不明確，出現(xiàn)了地方政府擅自批準出售國有企業(yè)，國有資產(chǎn)流向失控的現(xiàn)象。再次，在辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓清算手續(xù)過程中，對于外資的支付期限，是否允許分期支付等問題法律無明確規(guī)定。在并購實踐中，外資不到位的情況時有發(fā)生，這必然使企業(yè)資本不實，影響國家利益，影響社會交易的安全。

(三)外國投資者的“超國民待遇”問題

關(guān)于外國投資者的待遇，國際投資協(xié)定一般規(guī)定必須公平合理地對待，禁止實行差別對待。在具體運用中，其包含兩個方面：一是外國投資者與本國投資者平等;二是外國投資者之間平等。改革開放以來，我國為了吸引外資，給予外商投資企業(yè)許多優(yōu)于內(nèi)資企業(yè)的待遇，使其享有“超國民待遇”。有些地方政府為了吸引外資發(fā)展本地經(jīng)濟，也為了行政首長的“政績”，紛紛出臺各類優(yōu)惠措施，實行“特殊政策”。這種對內(nèi)對外待遇不平等現(xiàn)象，使得在對目標國有企業(yè)的并購中，內(nèi)資與外資處于不平等的地位，同等條件下內(nèi)資企業(yè)難以并購目標國有企業(yè)。同時，我國對國際金融資本進入中國很少加以限制，難以避免外國投機資本專門利用我國的“超國民待遇”和各地的“特殊政策”在并購國有企業(yè)時，損害我國利益。由此看來，在并購國有企業(yè)過程中，繼續(xù)讓外資享有“超國民待遇”，既不利于國民經(jīng)濟的發(fā)展，也有悖于世界貿(mào)易組織確定的“國民待遇”的基本原則，所以應重新制定一些政策。《通知》就上市公司國有股轉(zhuǎn)讓給外商后，外商的待遇問題作了明確的規(guī)定：“上市公司國有股和法人股向外商轉(zhuǎn)讓后，上市公司仍然執(zhí)行原有政策，不享受外商投資企業(yè)待遇。”

當然，任何國家都不可能對外資無條件地、絕對地適用國民待遇，尤其是發(fā)展中國家在引進外資時，必須考慮本國關(guān)鍵經(jīng)濟部門的保護和發(fā)展問題，確定限制和禁止外資投入的行業(yè)和部門，對內(nèi)資和外資實行不同待遇。2002年3月，經(jīng)國務院批準，國家計委、國家經(jīng)貿(mào)委和外經(jīng)貿(mào)部聯(lián)合發(fā)布了新的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》(以下簡稱《目錄》)，同時廢止了1997年發(fā)布的《外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》。新《目錄》將外商投資的產(chǎn)業(yè)分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。禁止類產(chǎn)業(yè)外資不能并購國有企業(yè)是毫無疑問的。對限制類產(chǎn)業(yè)，《目錄》規(guī)定了允許外商投資的形式以及外商持有股份的最高比例，避免了在此之前由于對限制類產(chǎn)業(yè)是否允許外資并購國有企業(yè)股份和外商持有股份的最高比例無明文規(guī)定，各地做法不同，形成對外國投資者不平等對待的現(xiàn)象。

以上，就是小編為大家整理的關(guān)于外資并購國有企業(yè)方面常見的問題，主要包括：國有資產(chǎn)流失問題、外資并購國有企業(yè)的程序問題以及外國投資者的“超國民待遇”問題等，希望在幫助大家理解資并購國有企業(yè)上有所幫助，更多相關(guān)知識您可以咨詢律霸溫州律師。

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