房地產(chǎn)企業(yè)對資金的需求是非常大的，我們一般來說，對房地產(chǎn)企業(yè)融資也是不太了解的，有些房地產(chǎn)商太法律規(guī)定不太了解而融資，那就觸碰了法律的底線，導(dǎo)致負(fù)上了法律責(zé)任，可見了解房地產(chǎn)企業(yè)融資規(guī)定是非常重要的，下面我們可以一起來看看。

一、 典型融資方式

1、委托貸款

即由投資人將資金交給商業(yè)銀行或信托公司委托后者向房地產(chǎn)企業(yè)提供貸款。如下圖所示。

2、股 債

即由投資人向房地產(chǎn)企業(yè)提供貸款的同時，受讓該房地產(chǎn)企業(yè)的全部或部分股權(quán)，并約定原股東在一定條件下回購股權(quán)。

二、融資規(guī)定中的主要問題

1、名股實債

實踐中，投資人為減少風(fēng)險，控制被投資公司，在提供貸款的同時或之前，往往受讓全部或部分被投資公司的股權(quán)，并約定原股東有義務(wù)在一定條件下按約定價格回購股權(quán)。有的投資協(xié)議約定，在投資人持股期間，被投資公司需要向投資人支付固定的股息或紅利。這種交易安排，有時被稱為名股實債。名股實債可能涉及以下問題。

（1）被投資公司支付的股息需要滿足一定條件才能進(jìn)行所得稅稅前扣除

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》，企業(yè)向投資者支付的股息、紅利等權(quán)益性投資收益款項在計算應(yīng)納稅所得額時不得扣除。但是，根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)混合性投資業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理問題的公告》，同時滿足以下條件的，被投資企業(yè)支付的股息可以確認(rèn)利息支出，進(jìn)行稅前扣除。

（一）被投資企業(yè)接受投資后，需要按投資合同或協(xié)議約定的利率定期支付利息（或定期支付保底利息、固定利潤、固定股息，下同）；

（二）有明確的投資期限或特定的投資條件，并在投資期滿或者滿足特定投資條件后，被投資企業(yè)需要贖回投資或償還本金；

（三）投資企業(yè)對被投資企業(yè)凈資產(chǎn)不擁有所有權(quán)；

（四）投資企業(yè)不具有選舉權(quán)和被選舉權(quán)；（五）投資企業(yè)不參與被投資企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營活動。

投資人取得滿足上述條件的股息需要繳納企業(yè)所得稅，甚至營業(yè)稅（2016年5月1日前）或增值稅（2016年5月1日后）及其附加，而一般情形下，投資人取得股息和紅利無須繳納企業(yè)所得稅。不過，實踐中，能同時滿足上款所述條件的投資安排并不多。特別是回購的主體往往是原股東，而非被投資公司。

（2）股權(quán)回購涉及國有資產(chǎn)需要進(jìn)行評估和進(jìn)場交易

如果投資人是國有或國有控股企業(yè)，則其持有的被投資公司的股權(quán)將被認(rèn)定為國有資產(chǎn)。如前所述，國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓需要按規(guī)定進(jìn)行評估和進(jìn)場交易，否則，股權(quán)回購將有可能被認(rèn)定為無效。

（3）回購?fù)馍掏顿Y企業(yè)的股權(quán)需要經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，否則，不生效

如果被投資公司是中外合資或中外合作等外商投資企業(yè)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》，股權(quán)回購（轉(zhuǎn)讓）協(xié)議未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，不生效。

2、財務(wù)顧問費

投資人在收取利息、股息之外，往往還會收取財務(wù)顧問費。財務(wù)顧問費一般按總投資額的一定比例確定，其支付時間和方式通常與利息一致，其支付主體有可能是被投資公司，也可能是其股東。投資人往往會同被投資公司或其股東簽訂財務(wù)顧問協(xié)議，約定財務(wù)顧問服務(wù)內(nèi)容，例如提供投融資咨詢服務(wù)，引進(jìn)投資者、制定和落實引資方案、安排商務(wù)談判并促成交易等，但實際上投資人并未或未完全提供財務(wù)顧問服務(wù)。根據(jù)最高人民法院對深圳蔚深投資有限公司等與南寧金融市場證券交易中心等拆借資金糾紛案，和上海東方高圣投資顧問有限公司與成都置信實業(yè)(集團(tuán))有限公司、四川置信凱德實業(yè)有限公司居間及財務(wù)顧問合同糾紛案的判決，提供財務(wù)顧問服務(wù)的一方須證明其已經(jīng)提供了約定的服務(wù)，否則，其要求支付財務(wù)顧問費的要求將得不到支持。

3、強(qiáng)制分紅

在名股實債類交易安排中，投資人往往要求被投資公司每半年分紅或每季分紅一次，無論被投資公司是否實際盈利。根據(jù)《中華人民共和國公司法》（簡稱“《公司法》”），公司在有利潤的情況下，才能進(jìn)行分配，且公司在分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)首先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損；其后，應(yīng)按照規(guī)定提取法定公積金或任意公積金。要求被投資公司在未盈利的情況下，預(yù)先向股東分配利潤，違法了《公司法》相關(guān)規(guī)定，存在被要求向被投資公司退還利潤的風(fēng)險。

4、企業(yè)間借貸

在有些交易安排中，投資人會設(shè)置一層甚至多層中間結(jié)構(gòu)，一般是有限合伙企業(yè)，專門用于提供貸款。如下圖所
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》，法人之間、其他組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn)、經(jīng)營需要訂立的民間借貸合同，除存在合同法第五十二條、該規(guī)定第十四條規(guī)定3的情形外，當(dāng)事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應(yīng)予支持。上述有限合伙企業(yè)的主要功能就是投資，包括股權(quán)和債權(quán)投資，但這些企業(yè)并沒有取得金融許可證，因此，這些企業(yè)同被投資公司之間簽訂的貸款合同不排除被認(rèn)定為無效的可能性。

5、獨立擔(dān)保

在有些擔(dān)保合同中規(guī)定，擔(dān)保合同具有獨立的效力，不因主合同無效而無效。這樣的規(guī)定在司法實踐中有可能得到不法院支持。根據(jù)最高人民法院以往的判例，獨立保證（即約定保證合同的效力獨立于主合同的效力，不因主合同無效而無效）目前僅適用于國際商事交易。盡管該等司法判例不屬于法律、行政法規(guī)或司法解釋，但不排除法院在審理相關(guān)糾紛時遵循該等司法判例作出判決。

6、委托貸款情況下，委托人是否可以直接起訴借款人，而無須將銀行作為原告或第三人

在委托貸款的情況下，有時貸款合同由銀行同借款人簽訂，委托人并不是貸款合同的簽約方。如果借款人逾期償還貸款，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于如何確定委托貸款協(xié)議糾紛訴訟主體資格的批復(fù)》，原則上應(yīng)由銀行（受托人）向法院提起訴訟；銀行堅持不起訴的，委托人可以委托貸款協(xié)議的銀行為被告、以借款人為第三人向法院提起訴訟。不過，最高人民法院在對北京君泰投資管理有限公司等與天津藥業(yè)集團(tuán)有限公司等委托借款合同糾紛上訴案中確認(rèn)，在借款人知道委托人同銀行之間存在委托關(guān)系的情況下，委托人可以直接起訴借款人，而無須將銀行作為原告或第三人

3、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十四條規(guī)定，具有下列情形之一，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定民間借貸合同無效：

（一）套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金又高利轉(zhuǎn)貸給借款人，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的；

（二）以向其他企業(yè)借貸或者向本單位職工集資取得的資金又轉(zhuǎn)貸給借款人牟利，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的；

（三）出借人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道借款人借款用于違法犯罪活動仍然提供借款的；

（四）違背社會公序良俗的；

（五）其他違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定的。

房地產(chǎn)融資，國家對此的調(diào)控力度也越來越大，總的來說是造福于民生的，關(guān)于房地產(chǎn)企業(yè)融資規(guī)定的也越來越嚴(yán)，重點城市更甚，企業(yè)融資要求也越來越高，國家政策嚴(yán)了，我們也要好好跟政策走，促進(jìn)穩(wěn)健的房地產(chǎn)融資機(jī)制，才能使房地產(chǎn)長久健康發(fā)展。

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