一、重大損失應(yīng)當(dāng)僅限于經(jīng)濟損失
最高人民檢察院《關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(高檢發(fā)釋字[2006]2號)對此作出的解釋,即一般是指與行為有直接因果關(guān)系而造成的財產(chǎn)損毀、減少的實際價值,就是物質(zhì)性損失,應(yīng)當(dāng)排除非物質(zhì)性損失,如精神損害等。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第二條的解釋,被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實際損失和必然遭受的損失,應(yīng)當(dāng)是可以量化的損失。在刑法規(guī)定的侵犯知識產(chǎn)權(quán)的八個罪名中,除侵犯商業(yè)秘密罪規(guī)定給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失外,其余犯罪規(guī)定是“情節(jié)嚴(yán)重”或者“數(shù)額較大”才成立犯罪。
因此,從立法的精神上看,此罪中構(gòu)成犯罪的條件所需要的“重大損失”應(yīng)當(dāng)是經(jīng)濟損失。
二、重大損失如何計算
具體來講,有以下幾種方法:
1、直接計算損失法。即直接計算權(quán)利人在被侵權(quán)期間失去的利潤,可采取對比分析法,比較侵權(quán)期間的上一年度,相同時間段,相同生產(chǎn)量的情況的獲利,利潤的縮減量就是其侵權(quán)期間的直接經(jīng)濟損失。這種方法主要運用在市場行情相對穩(wěn)定,權(quán)利人生產(chǎn)、經(jīng)營處于連續(xù)狀態(tài),生產(chǎn)、經(jīng)營的記載數(shù)量資料齊備,企業(yè)沒有處于破產(chǎn)或者倒閉等狀態(tài)的情形。
2、成本計算法。審計核算權(quán)利人研究、開發(fā)、生產(chǎn)、保護(hù)商業(yè)秘密投入的費用,累計得出總額。這種方法主要運用在權(quán)利人開發(fā)商業(yè)秘密不久尚未投入生產(chǎn)和經(jīng)營,即被侵犯,致使商業(yè)秘密在行業(yè)內(nèi)廣為擴散、傳播,使其權(quán)利人研究、開發(fā)技術(shù)和經(jīng)營信息完全喪失秘密性已經(jīng)無采取保密措施之必要的條件下。
3、許可使用費用法。即以權(quán)利人對商業(yè)秘密許可他人使用的同等條件下的合理價格確認(rèn)。這種方法主要運用在權(quán)利人對商業(yè)秘密已與他人進(jìn)行有償許可使用的先例,且相距時間較近的情形。或者權(quán)利人與侵權(quán)人曾就商業(yè)秘密有償使用達(dá)成過協(xié)議,后侵權(quán)人以種種借口不履行合同。
4、計算侵權(quán)人獲利法。在前面三種方法適用條件均不具備,權(quán)利人的損失難以計算的情況下,可以通過反向思維,把權(quán)利人的損失額作為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)行為所獲得的利潤。這種方法雖然在反不正當(dāng)競爭法有明文規(guī)定的,但是要運用到刑事司法中,要特別慎重。是計算銷售利潤、還是營業(yè)利潤、還是凈利潤,是否包括預(yù)期利益,立法和司法解釋沒有明確。筆者認(rèn)為,刑法上所規(guī)定的損失數(shù)額的計算方法與民法上規(guī)定的損失金額的計算方法不同。除法律有特別規(guī)定之外,在刑法上只計算犯罪行為直接引起的損失數(shù)額,這也與最高人民檢察院、公安部對此罪規(guī)定的立案標(biāo)準(zhǔn)即統(tǒng)計直接經(jīng)濟損失的規(guī)定一致。而在民法、行政法上的損失金額不僅要計算本金還要計算利息,還要計算可能產(chǎn)生的收益。侵犯商業(yè)秘密罪直接損失認(rèn)定,采用侵權(quán)人獲利額時應(yīng)當(dāng)是已經(jīng)實際獲利和必然獲得的利益,一般以銷售收入-銷售成本=銷售利潤的公式予以計算,也可以銷售額乘以平均利潤率為計算公式。
三、破產(chǎn)或者其他重大損失的認(rèn)定
可將下列情形認(rèn)定為其他嚴(yán)重后果:1.導(dǎo)致權(quán)利人商品滯銷,嚴(yán)重積壓的;2.致使權(quán)利人的營利性服務(wù)嚴(yán)重受挫的;3.侵權(quán)人將其非法所得的商業(yè)秘密多次或者向多人披露、使用或者允許他人使用的。
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