公司收購是公司擴大的一種方式，也彰顯著公司的市場效益，但是公司收購中也同樣存在著各種風(fēng)險，有些很好解決，有的甚至?xí)峡逶瓉淼墓荆酉聛硇【帉⒃敿?xì)介紹有關(guān)公司收購的過程中存在著那些風(fēng)險。

1、交易結(jié)構(gòu)風(fēng)險

　　盡職調(diào)查完成，意味著并購前工作的告一段落。在盡職調(diào)查基礎(chǔ)上，最為重要的、也是最先要考慮的工作就是交易結(jié)構(gòu)設(shè)計，這也是法律人最能發(fā)揮智慧的地方。 所謂的結(jié)構(gòu)設(shè)計，無非包括兩部分：路徑和流程。需要注意的是，交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計一定要綜合考慮合法性、稅負(fù)、時間要求等全部要素，避免顧此失彼從而損害交易。 路徑就是要解決通過什么樣的安排，能夠合法實現(xiàn)交易雙方的商務(wù)目標(biāo)；而且還要考慮，通過什么樣的安排，能夠降低交易成本和稅負(fù)；甚至還要考慮，什么樣的安排能夠在最短的時間內(nèi)完成交易；在相當(dāng)多的案例中，甚至要考慮通過什么樣的路徑安排，才不會受到法律法規(guī)的限制或規(guī)制。 流程則是在路徑明晰后，梳理出不同工作事項的先后順序，設(shè)計不同的節(jié)點安排。先后順序不同，可能控制力就不同，或許交易的稅負(fù)也不同；而在不同的節(jié)點，所要滿足的目標(biāo)不同，各方的權(quán)利義務(wù)安排可能也不同。
　　（1）路徑合法性風(fēng)險
　　無論何種路徑，合法性是第一位的要求。 筆者在參與某企業(yè)發(fā)債項目時，發(fā)現(xiàn)某上市企業(yè)利用政府招商引資機會獲得了某目標(biāo)公司控股權(quán)，但為了完全控制該企業(yè)，又對處于參股地位的國有股進行了托管，但卻由國有股的持股人向其支付托管報酬。個人認(rèn)為，這種“反向支付報酬”的托管路徑設(shè)計就存在合法性瑕疵，而且也使得國有單位經(jīng)辦人面臨高度法律風(fēng)險。遠(yuǎn)不如利用優(yōu)先股制度或者其他安排更具備合法性。 業(yè)務(wù)中常遇到投資或財務(wù)機構(gòu)咨詢，老股東在轉(zhuǎn)讓控股權(quán)后期望獲取穩(wěn)定收益，作出的路徑安排是在并購時作出特別或補充約定：小股東不參與經(jīng)營管理獲取固定回報。這種安排同樣面臨合法性瑕疵，在此情況下，優(yōu)先股制度就不能滿足轉(zhuǎn)讓控股權(quán)后小股東的利益預(yù)期，而合法的安排是由大股東進行股權(quán)托管或表決權(quán)征集，由大股東向小股東支付托管報酬或征集費用。
　　（2）并購前重組風(fēng)險
　　在并購交易中，往往不是一個單項的股權(quán)交易，通常會基于一些必要的考慮設(shè)計出并購前重組，即先由各方分別或單獨實施自身的重組，然后再進行并購交易。 筆者參與的某項并購，為了避免返程投資問題以及外資并購問題，就是先行實施了獨立第三方的重組和外商投資再投資的制度安排。而在國內(nèi)某家電巨頭對省內(nèi)某家電連鎖企業(yè)的并購中，為了將目標(biāo)公司注冊資本金901萬元（體系內(nèi)全部企業(yè)注冊資本金總和）體現(xiàn)出6000萬元的估值且不產(chǎn)生老股東的個人所得稅，就是先行設(shè)立項目公司，再由項目公司收購目標(biāo)公司各企業(yè)，再由并購方對項目公司溢價增資1.4億元，通過貌似私募投資的路徑安排及資本公積的制度安排，實現(xiàn)1.4億元與6000萬元的7:3股權(quán)結(jié)構(gòu)，從而合法無成本實現(xiàn)商務(wù)目標(biāo)。
　　（3）稅務(wù)風(fēng)險
　　交易結(jié)構(gòu)中，除了合法性風(fēng)險，第二位的風(fēng)險就是稅務(wù)風(fēng)險。我國稅務(wù)法規(guī)的高度政策化、文件化無疑又加重了這些風(fēng)險。 因此，需要高度關(guān)注重組結(jié)構(gòu)設(shè)計的稅務(wù)風(fēng)險，一定要聽取財務(wù)甚至稅務(wù)顧問的專業(yè)意見。在某項并購中，正是對方的稅務(wù)顧問香港安永提出了企業(yè)分立所派生新設(shè)的企業(yè)在12個月內(nèi)不能發(fā)生股權(quán)變動，否則不能適用所得稅特別處理，我們才及時調(diào)整了分立企業(yè)的資產(chǎn)安放方案，將需要交易的資產(chǎn)留在老企業(yè)以實施股權(quán)交易。 而且如果目標(biāo)公司是自然人股東，股權(quán)溢價交易就存在20%個人所得稅問題，以及收購方的代扣代繳法律義務(wù)。因此，需要進行必要的股權(quán)調(diào)整安排，從而過濾自然人屬性的股東股權(quán)再實施交易。
　　（4）擔(dān)保設(shè)計風(fēng)險
　　由于并購交易金額大、周期長、環(huán)節(jié)多，而且相當(dāng)多的交易風(fēng)險會在并購交易結(jié)束后才能逐步釋放。因此交易各方風(fēng)險點、發(fā)現(xiàn)周期不盡相同，對于擔(dān)保制度的設(shè)計著眼點也不相同。 在擔(dān)保主體上，從定性上一方面要連帶、不可撤銷、不可抗辯，另一方面要追溯到作為實際控制人的自然人，避免各擔(dān)保主體的“有限責(zé)任”；從定量上，擔(dān)保主體多多益善，盡可能實現(xiàn)一旦出現(xiàn)問題，責(zé)任方的關(guān)聯(lián)企業(yè)一損俱損。 在擔(dān)保具體內(nèi)容上，要準(zhǔn)確界定擔(dān)保責(zé)任形式、擔(dān)保期限、擔(dān)保范圍、不同擔(dān)保手段之間的關(guān)系等，尤其要特別注意避免擔(dān)保效力瑕疵情形，以及對擔(dān)保人被通知、同意權(quán)的排除。
　　2、財務(wù)風(fēng)險
　　并購交易中的財務(wù)風(fēng)險主要表現(xiàn)在：
　　（1）財務(wù)資料完整性風(fēng)險 由于財務(wù)資料歸屬于目標(biāo)公司，但老股東往往會顧慮于財務(wù)資料包含的“不利”因素，往往會隱瞞或甚至毀損部分財務(wù)資料，從而導(dǎo)致財務(wù)資料、財務(wù)檔案不完整，造成目標(biāo)公司可能遭受處罰。
　　（2）審計報告及財務(wù)報表附注風(fēng)險 審計報告是公司財務(wù)事項的第三方審視，往往會披露一些風(fēng)險事項，而財務(wù)報表附注通常都是需要關(guān)注的財務(wù)事項，在這些信息中尤其是保留意見、強調(diào)事項中都會包含目標(biāo)公司的財務(wù)瑕疵信息。
　　（3）利潤歸屬確定 如果并購交易主體中涉及到上市公司，存在利潤歸屬節(jié)點的界定問題，這種歸屬約定之際關(guān)系到上市公司的業(yè)績。
　　（4）期后事項風(fēng)險 由于并購交易活動都會持續(xù)一段時間，而目標(biāo)公司通常又不可能終止經(jīng)營等待并購?fù)瓿桑p方據(jù)以交易的審計報告、評估報告都是基于一個暫定的基準(zhǔn)日，從基準(zhǔn)日到實際交割日所持續(xù)的時間是不確定的，該期間所發(fā)生的事項如何調(diào)整、經(jīng)營盈虧如何承擔(dān)或享有都需要予以明確。
　　（5）價款支付風(fēng)險 交易價款的支付，需要根據(jù)具體的交易結(jié)構(gòu)合理安排，既要考慮相應(yīng)的節(jié)點控制，還要考慮相應(yīng)的風(fēng)險控制，并且一定要留有尾款在交易完成后一定期間后支付，以防范交割、交接后風(fēng)險的釋放。
　　3、正式合同風(fēng)險
　　正式合同簽署時，不同于框架協(xié)議，不僅要求簽約主體在法律形式上予以最終落地，而且從形式到內(nèi)容的合法性、有效性、完整性也需要特別關(guān)注，可能包括各種附件、附屬協(xié)議的簽訂與完備。當(dāng)然，正式合同并不意味著契約文本的結(jié)束，可能還需要針對甩尾事項、特別事項簽署補充協(xié)議，但至少要對這些事項的處理原則加以明確。 正式文本的風(fēng)險還需要關(guān)注不同文本之間的效力順位和效力沖突安排，尤其是簽約文本很可能與工商機關(guān)或其他政府部門要求備案、報批的文本并不一定完全一致，這種情況下就要明確約定各種文本之間的效力安排。
　　4、股權(quán)交割風(fēng)險
　　基于不同的目標(biāo)公司，股權(quán)交割的要求、主管機關(guān)不盡相同，辦理股權(quán)交割的流程以及所要一并辦理的變更事項也不相同，有些股權(quán)交割還需要前置審批（如外商投資企業(yè)），有的需要辦理鑒證手續(xù)，對于各種特殊法律規(guī)范的特別性要求要予以特別的關(guān)注，以免存在程序或效力瑕疵。
　　5、公司交接風(fēng)險
　　股權(quán)交割只是對目標(biāo)公司實際控制的前提，但并不意味著對公司的實質(zhì)性控制，對公司的交接，包括法律交接（各機關(guān)的更換、相應(yīng)證照的變更等）和實時交接，才是對公司控制的現(xiàn)實層面。該等交接可以在股權(quán)交割前、交割后或交割中實施。 在公司交接中，一方面要注意目標(biāo)公司的平穩(wěn)交接，另一方面要完善各種交接手續(xù)，制定完善的交接文書，以界定責(zé)任、保存證據(jù)。 在公司交接前，通常都會存在過渡安排，以體現(xiàn)交易各方對公司的共管安排，避免目標(biāo)公司處于單方控制下的變動風(fēng)險。
　　6、勞動事務(wù)風(fēng)險

　　并購交易通常都會涉及到員工遣散問題、尤其是高管安置、董事監(jiān)事更換問題，一方面在盡職調(diào)查時就要關(guān)注是否存在高額的離職補償安排或者遣散更換的限制條件甚至是禁止條款，另一方面在正式交易文本中一定要清晰約定此類事項的處理方法，明確責(zé)任的主體、責(zé)任內(nèi)容、責(zé)任救濟、替代處理方案等相關(guān)內(nèi)容。

公司收購中存在以上風(fēng)險，但是這些都是商業(yè)投資中正常的風(fēng)險，也是被法律所允許的風(fēng)險，只有投資人自己看清利弊在做決定才能在商戰(zhàn)的硝煙中立于不敗。

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香港公司收購及合并守則

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