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為了戰(zhàn)略投資的需要，以及希望新的股東能夠帶來其他的有用資源，很多公司采用了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，股權(quán)轉(zhuǎn)讓則會帶來股東的變更，股東變更雖然表面上看是一件很簡單的事，但實際上變更風險存在整個交易過程中，律霸小編下面將為您帶來法律方面股東變更的風險分析和防范措施。

首先我們需了解股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依法將自己的全部或部分股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。而股東變更則是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的結(jié)果，所以我們將通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險的分析和防范措施來解讀股東變更的風險和防范措施。

(一)未出資或者未完全出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險及防范措施

1、風險

根據(jù)公司法原理，未履行或未完全履行出資義務(wù)，股東取得股東資格一般無異議，但其取得的股權(quán)應(yīng)屬于不完整股權(quán)，該類股東進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，如不符合公司法第七十二條有關(guān)對外轉(zhuǎn)讓限制性規(guī)定或者公司章程的相關(guān)規(guī)定，存在被認定無效的法律風險，如符合前述規(guī)定，公司有權(quán)要求該股東履行出資義務(wù)，受讓人承擔連帶責任，公司債權(quán)人有權(quán)在未出資范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，受讓人承擔連帶責任。

2、防范措施

針對該類股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險，應(yīng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中注明該股權(quán)的真實情況并且不能違反公司法第七十二條有關(guān)對外轉(zhuǎn)讓限制性規(guī)定或者公司章程的相關(guān)規(guī)定，同時，對未出資部分，在實際轉(zhuǎn)讓作價時應(yīng)予以考慮。

(二)瑕疵出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險及防范措施

1、風險

出資瑕疵股東，是指股東不按照法律或公司章程規(guī)定的出資要求，在出資方式以及對出資的處分等方面存在不完全符合法律或公司章程規(guī)定的行為。其典型表現(xiàn)形式為股東不適當出資、虛假出資、抽逃出資、未足額出資等，該類股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險同上，不再贅述。

2、防范措施

同上，不再贅述。

(三)限制性股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險

從公司法原理及其規(guī)定看，主要有法定限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓和意定限制兩種，其中法定限制按照法律規(guī)范的效力不同又可分為禁止性法定限制和授權(quán)性法定限制，通常禁止性限制針對股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓，授權(quán)性法定限制針對有限公司股份轉(zhuǎn)讓。

1、風險

關(guān)于禁止性法定限制，是指法律法規(guī)規(guī)定的限制性轉(zhuǎn)讓情形，并且不允許當事人通過合同、章程等意定方式加以排除使用，我國《公司法》和《證券法》主要從時間和轉(zhuǎn)讓比例進行限制，如違反規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效，具體如下：

(1)發(fā)起人轉(zhuǎn)讓限制的法律風險 根據(jù)法律規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人持有的股份自公司成立起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，在公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

(2)董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風險 根據(jù)法律規(guī)定，上述人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有的本公司股份的25%，所持股份在自股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。在離職后半年內(nèi)，也不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

(3)持有5%股份的股東轉(zhuǎn)讓限制的法律風險 根據(jù)證券法的規(guī)定，在股票上市后，禁止持有5%股份的股東在買入后六個月內(nèi)又賣出或者在賣出后六個月內(nèi)又買入。否則，由此所得收益歸公司所有。

(4)上市收購股份轉(zhuǎn)讓限制的法律風險 法律規(guī)定，采取要約式收購的，收購人在收購期限內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。

同時，收購人持有的股票，在收購行為完成后十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

(5)證券機構(gòu)人員和其他有關(guān)人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風險 根據(jù)證券法的規(guī)定，證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機構(gòu)的工作人員以及法律禁止參與證券交易的其他人員，在任職和法定期限內(nèi)，不得直接或以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。在成為前述人員前，其所持有的股票必須依法轉(zhuǎn)讓。

(6)證券中介服務(wù)機構(gòu)及其人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風險 主要指為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后六個月內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司進行上述服務(wù)的中介機構(gòu)和人員，自接受委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。 關(guān)于授權(quán)性法定限制，是指法律法規(guī)對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定了明確的限制轉(zhuǎn)讓的情形，但是如果當事人通過協(xié)議或者章程等一定的方式作出了另外的規(guī)定，則當事人的約定效力優(yōu)先該法定限制。

關(guān)于意定限制，是指股東通過股東會決議或者公司章程等協(xié)商一致的方式對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所作的限制性規(guī)定。

綜上，股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能違反法律禁止性規(guī)定，如有必要做出限制性轉(zhuǎn)讓，可以通過《公司章程》、股東會決議方式予以約束，但限制性條款或股東會決議，不能違反法律禁止性規(guī)定，不能造成禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓后果，否則，依然存在《公司章程》、股東會決議涉及限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)條款被認定無效的法律風險。

2、防范措施

針對該類股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險，在制定公司章程或者作出股東會決議時，注意不要違反法律禁止性條款，同時，在公司章程中約定限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款，要區(qū)分公司是有限責任公司還是股份有限公司，有限責任公司相對自由，股份有限公司相對受限制，因此有限責任公司章程無列外規(guī)定，應(yīng)遵循公司法第七十二條規(guī)定，股份有限公司限制股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時不能違反法律禁止性規(guī)定，同時應(yīng)在公司章程中給予明確的救濟手段，不能造成禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓的后果。

(四)侵害同意權(quán)/優(yōu)先購買權(quán)的股份轉(zhuǎn)讓風險

1、風險

該類糾紛主要發(fā)生在有限責任公司，如公司章程無列外規(guī)定，有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓,經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。未經(jīng)上述程序而簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同會因程序的瑕疵被認定為無效或撤銷。

2、防范措施

針對該類股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險，如公司章程無列外規(guī)定，原則應(yīng)遵循法定轉(zhuǎn)讓流程，內(nèi)部優(yōu)先，外部必須經(jīng)股東大會決議同意。

(五)瑕疵決議無效或被撤銷的股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險

1、風險

公司決議瑕疵是指股東大會或股東會、董事會通過的決議內(nèi)容或通過決議的程序違反了法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定的情形。該類股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險，對內(nèi)存在被判決無效或撤銷的法律風險，對外如是善意，法律予以保護，如第三人明知，股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效。

2、防范措施

該類決議公司方面應(yīng)做好法律審查，股東方面可以請求法院依法撤銷。

(六)隱名出資下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險

1、風險

“顯名股東”與“ 隱名股東”通過協(xié)議產(chǎn)生合同關(guān)系。隱名股東不是名義上的股東，但其屬于公司法意義上的“實際控制人”，不具有股東資格，但“顯名股東”受其支配和控制，從而對公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生影響。因此，“隱名股東”不得以自己名義轉(zhuǎn)讓“顯名股東”的股權(quán)，否則其轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為無效。同時，如果“顯名股東”違背了與“隱名股東”的協(xié)議擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)，因公司章程中股東登記的公示作用，仍產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效果，不得對抗善意第三人。

2、防范措施

該類糾紛處理，往往遵守“雙重標準，內(nèi)外有別”的原則，隱名股東只能依據(jù)其與顯民股東之間的合法協(xié)議主張權(quán)利，因此須做好顯民股東資質(zhì)考察，第三人要注意審查股東是顯民股東還是隱名股東，簽訂相關(guān)協(xié)議時，協(xié)議中應(yīng)約定如實告知條款，最大限度維護自身利益。

(七)中外合資企業(yè)和國有企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險

1、風險

這兩類企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，我國法律規(guī)定了特別的生效程序，如違反，存在被法律認定無效的風險。

2、防范措施

該兩類股權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)報相應(yīng)機構(gòu)審批，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中應(yīng)約定履行審批的時間以及未通過審批的救濟措施。其中對于中外合資企業(yè)，必須做好注意優(yōu)先購買權(quán)相關(guān)條款。

(八)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或協(xié)議履行風險

1、風險

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行，轉(zhuǎn)讓方的主要義務(wù)是向受讓方移交股權(quán)，具體體現(xiàn)為將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實及請求公司辦理變更登記手續(xù)的意思正式以書面方式通知公司的行為。而受讓方的主要義務(wù)則是按照約定向轉(zhuǎn)讓方支付轉(zhuǎn)讓款。根據(jù)《公司法》第三十六條和第一百四十五條的規(guī)定，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓結(jié)果記載于股東名冊、公司章程修改、變更工商登記等事項是公司的義務(wù)。在合同履行中可能面臨目標公司怠于或拒絕履行義務(wù)使受讓方不能正常取得股東身份或行使股東權(quán)利，同時目標公司的其他股東或董事也可能不盡配合、協(xié)助的義務(wù)。

2、防范措施

公司未及時履行義務(wù)的，受讓人可以起訴公司，公司應(yīng)承擔相應(yīng)的責任，但公司沒有義務(wù)去監(jiān)督或判定轉(zhuǎn)讓合同約定的其他義務(wù)的履行情況。因此在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同前在對相對方進行調(diào)查，簽訂相關(guān)協(xié)議時對股權(quán)作價要評估準確、變更登記時間應(yīng)與股權(quán)價款支付掛鉤。作為轉(zhuǎn)讓方，應(yīng)注意合同中違約條款，積極協(xié)助辦理變更登記，確保股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款及時全部到位。

相關(guān)規(guī)定：

《中華人民共和國公司法》

第七十二條 有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第七十三條 人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。

第七十四條 依照本法第七十二條、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。

第七十五條 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的;

(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;

(三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

第七十六條 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

通過上文股東變更的風險分析和防范措施，我們應(yīng)知道在進行股東變更之前，需要先了解股動變更可能存在的相關(guān)法律風險，再結(jié)合本次股東變更的目的，進行充分盡職的調(diào)查后，要盡量防范法律風險，從而將交易風險降至最低，而整個過程最好是在專業(yè)律師的指導(dǎo)下進行，更多相關(guān)問題您可以咨詢律霸荊門律師。

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