新三板公司股改方案

股改方案的確定是為了滿足新三板的掛牌，因此其方案以滿足掛牌為前提，其中律師在設(shè)計股改方案時間主要考慮的問題包括：

1、目標(biāo)公司主體資格的問題

主要包括目標(biāo)公司是否依法成立、合法存續(xù);是否持續(xù)經(jīng)營2年以上;注冊資本是否足額繳納，是否有出資瑕疵的情況等。

2、目標(biāo)公司獨(dú)立性的問題

業(yè)務(wù)體系的獨(dú)立、完整;經(jīng)營能力的獨(dú)立;以及目標(biāo)公司的資產(chǎn)、人員、財務(wù)、機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)的獨(dú)立，不存在其他的缺陷。

3、目標(biāo)公司規(guī)范運(yùn)作的問題

主要考慮公司的治理結(jié)構(gòu)、董監(jiān)高相關(guān)問題、內(nèi)部控制、生產(chǎn)經(jīng)營、對外擔(dān)保、資金管理、違法違規(guī)及受處罰情況等等。

4、其他問題

主要包括目標(biāo)公司財務(wù)、業(yè)務(wù)、發(fā)展等問題。

制定改制方案，簽署發(fā)起人協(xié)議和章程草案，改制方案涉及以下幾個方面問題需要達(dá)成一致：

首先，股份公司注冊資本的數(shù)額。應(yīng)由各發(fā)起人共同商定凈資產(chǎn)折股比例，確定注冊資本的數(shù)額。

其次，各發(fā)起人的持股比例。原則上按照各發(fā)起人在原公司中的股權(quán)比例來確定，如有調(diào)整應(yīng)在此階段商定。簽署發(fā)起人協(xié)議、公司章程草案。此外，公司改制中還應(yīng)形成如下改制文件和文本：股東會關(guān)于公司改制的決議、改制申請書、改制可行性研究報告、發(fā)起人框架協(xié)議、公司章程及企業(yè)改制總體設(shè)計方案等。

股份制改造的內(nèi)容

企業(yè)的股份制改造核心即在于設(shè)計股權(quán)、評估資產(chǎn)、完善治理。所以具體股改主要內(nèi)容包括從公司的主體資格、公司獨(dú)立性、規(guī)范運(yùn)行等方面來著手進(jìn)行：

(一)主體資格

作為有限責(zé)任公司的股東，僅以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，而公司變更設(shè)立為股份有限公司后，股東應(yīng)以其所持有的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。雖然這兩種責(zé)任都是有限責(zé)任，其中的差別主要表現(xiàn)在：“出資額”是一個常量，僅指公司設(shè)立時股東的投資，表現(xiàn)為一定絕對數(shù)量的財產(chǎn);而“股份”是一個變量，代表股東在公司總資產(chǎn)中所享有的“份額”，該份額隨著公司經(jīng)營狀況的好壞而代表的價值總處于不斷變化之中，特別是進(jìn)入資本市場的股份公司來說股份的價值空間是一個具有想象的變量。

1、出資必須合法

出資必須符合《公司法》無形資產(chǎn)出資，手續(xù)要完備;有抽逃注冊資本行為的必須補(bǔ)足;實(shí)物出資的資產(chǎn)權(quán)屬要明確;以未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的，必須經(jīng)審計等。

2、股東必須真實(shí)

(1)代持股問題，工商登記文件中的股東如存在隱名股東，應(yīng)當(dāng)在股改時予以糾正，在申請掛牌新三板時，該如何解決這種代持股問題呢?第一步，首先需要了解產(chǎn)生代持股的原因及其是否合法;第二步，認(rèn)定是合法的代持股后該如何處理;第三步，如果認(rèn)定是不合法的代持股又該如何處理?具體處理的三步驟該怎樣操作可參見本網(wǎng)“新三板常見問題之一——代持股”。(2)國有股東必須獲得有權(quán)部門的批復(fù)。(3)在股改前必須規(guī)范歷年股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須合法股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須手續(xù)齊全，不能造成股權(quán)存在爭議。

3、股權(quán)應(yīng)當(dāng)合理

股權(quán)結(jié)構(gòu)是否合理，對于公司法人治理和規(guī)范運(yùn)行有著深遠(yuǎn)的影響。股權(quán)設(shè)置應(yīng)注意均衡持股，防止一股獨(dú)大的同時要防止股權(quán)過度分散，削弱股東制約機(jī)制。企業(yè)應(yīng)重視股權(quán)激勵，引導(dǎo)經(jīng)營管理層和技術(shù)骨干持股，使之與企業(yè)的利益緊密相聯(lián)，有利于企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展。

(二)公司獨(dú)立性

(1)直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力，在企業(yè)上市前通過資產(chǎn)重組、業(yè)務(wù)重組使發(fā)行主體具有完整的業(yè)務(wù)體系。新三板對掛牌企業(yè)更強(qiáng)調(diào)主營業(yè)務(wù)、盈利模式的完整性，因此股份制改造中，盡可能把與主營業(yè)務(wù)相對應(yīng)的資產(chǎn)完整地裝入股份公司，如土地、公司在建工程、商標(biāo)等無形資產(chǎn)等都要進(jìn)入擬上市公司，使其具備完整的業(yè)務(wù)體系和獨(dú)立經(jīng)營能力。(2)發(fā)行主體的人員獨(dú)立，高級管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，有利于消除關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭，保持獨(dú)立性;(3)公司的財務(wù)獨(dú)立，公司建立了獨(dú)立的財務(wù)核算體系，能夠獨(dú)立作出財務(wù)決策，具有規(guī)范的財務(wù)會計制度;(4)公司的機(jī)構(gòu)獨(dú)立，公司建立了健全的內(nèi)部經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，獨(dú)立行使經(jīng)營管理職權(quán)。

(三)規(guī)范運(yùn)行

1、公司要依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨(dú)立董事、董事會秘書制度。公司的董事和其他高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，且不存在下列情形：(1)被中國證監(jiān)會下達(dá)證券市場禁入措施尚在禁入期的;(2)最近36個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近12個月內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé);(3)因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。

2、公司的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運(yùn)的效率與效果，使上市主體不存在下列情形：(1)最近36個月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重;(2)涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見;(3)嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。

3、財會與稅務(wù)的合規(guī)性：(1)財務(wù)必須合規(guī)，新三板的股改與創(chuàng)業(yè)板上市要求一致：財務(wù)做錯了會導(dǎo)致企業(yè)上不了主板。新三板掛牌，要求公司有兩年經(jīng)營歷史。以評估數(shù)據(jù)調(diào)賬，則視同新設(shè)公司，經(jīng)營業(yè)績不能連續(xù)計算。以審計后的凈資產(chǎn)進(jìn)行折股，則視同公司持續(xù)經(jīng)營，經(jīng)營業(yè)績可以連續(xù)計算。(2)稅務(wù)必須合法，一般而言，變更設(shè)立時解決稅務(wù)問題應(yīng)當(dāng)注重以下幾個方面：設(shè)計稅務(wù)成本較小的變更設(shè)立方案，盡量在變更設(shè)立之前解決稅務(wù)問題;企業(yè)經(jīng)財務(wù)梳理和會計師審計后，企業(yè)的收入和利潤會有所增長，企業(yè)應(yīng)與稅務(wù)部門溝通，補(bǔ)繳相關(guān)稅款，取得完稅證明;企業(yè)應(yīng)當(dāng)盡可能的尋求地方政府和稅務(wù)部門的支持。