世界經(jīng)濟一體化的大體趨勢下,各國之間的貿(mào)易合作也越來越頻繁,可是由此引發(fā)的國際商事之間的糾紛也比較多。國際仲裁法庭就是為了解決一些國際貿(mào)易糾紛的,同時又按照我國的法律,外國仲裁法庭作出的仲裁結(jié)果是需要由我國法院執(zhí)行的,比如仲裁期間關(guān)于財產(chǎn)保全的問題。下面我們就來了解一下,外國仲裁裁決的審查期間財產(chǎn)如何保全?
一、外國仲裁裁決的審查期間財產(chǎn)如何保全?
統(tǒng)觀我國的法律和司法解釋的規(guī)定,財產(chǎn)保全制度只限于我國審判程序、國內(nèi)仲裁或涉外仲裁程序。我國《民事訴訟法》第一百條第一款規(guī)定:“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因,使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件,根據(jù)對方當(dāng)事人的申請,可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當(dāng)事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。”這一條財產(chǎn)保全的原則性規(guī)定看似可以使用在承認外國仲裁裁決審查期間,但該條規(guī)定的是“……‘判決’難以執(zhí)行……”,雖然這里的“判決”應(yīng)作擴大解釋,但結(jié)合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》,本條所指的財產(chǎn)保全也應(yīng)理解為我國人民法院審判案件的情況下,即單指訴前保全和訴訟保全。
我國《民事訴訟法》第二百八十三條規(guī)定:“國外仲裁機構(gòu)的裁決,需要中華人民共和國人民法院承認和執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人住所地或者其財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請,人民法院應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則辦理。” 承認外國仲裁裁決的依據(jù)主要是1958年訂于紐約的《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》,我國和世界上大多數(shù)國家一樣,均已加入該公約,但該公約對于承認外國仲裁裁決的審查期間能否采取財產(chǎn)保全措施也沒有予以規(guī)定。
二、意見爭論
雖然沒有明確規(guī)定承認外國仲裁裁決審查期間可采取財產(chǎn)保全措施,但實踐中到底能否采取還是有一定爭論的。
一種意見是可以采取財產(chǎn)保全措施。這種意見認為,承認外國仲裁裁決審查期間財產(chǎn)保全符合保護當(dāng)事人利益和司法實踐需要。財產(chǎn)保全的設(shè)定就是為了保護當(dāng)事人預(yù)期的合法債權(quán)。外國仲裁機構(gòu)已經(jīng)做出了裁決,這種預(yù)期債權(quán)比一般案件的訴訟保全更加具備合法性和正當(dāng)性,一般案件既然可以訴訟保全,承認外國仲裁裁決審查期間進行財產(chǎn)保全自然更加正當(dāng)。從司法實踐角度講,外國仲裁裁決絕大多數(shù)都得到了承認,因此保全錯誤的可能性微乎其微。而且承認外國仲裁裁決后的案件執(zhí)行要由我國有管轄權(quán)的法院執(zhí)行,為了便于執(zhí)行,承認外國仲裁裁決審查期間采取財產(chǎn)保全措施便更有必要,否則承認外國仲裁裁決審查期間義務(wù)人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)造成執(zhí)行困難的后果還需我國法院承受。
另一種意見是不能采取財產(chǎn)保全措施。這種意見認為,財產(chǎn)保全規(guī)定見于我國《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋,財產(chǎn)保全的規(guī)定是我國程序法的基本規(guī)定之一。《民事訴訟法》作為程序法,屬于公法的范疇,作為公法沒有規(guī)定的就不可為。
其實目前我國相關(guān)的法律當(dāng)中,對于外國仲裁裁決的審查期間財產(chǎn)如何保全這個問題并沒有明確的規(guī)定。只不過是在我國的民事訴訟法當(dāng)中有所提及,我國對一些國際仲裁機構(gòu)的裁決,按照我國締結(jié)或者參加的國際條約,秉著互惠的原則進行辦理。而且國際仲裁的結(jié)果如果損害我國利益的話,這種仲裁結(jié)果我國也是可以不執(zhí)行的。
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