1、拖帶權(quán)

也稱“強(qiáng)制隨售權(quán)”、“領(lǐng)售權(quán)”等，一般是指如果公司在一個約定的期限內(nèi)未能實(shí)現(xiàn)上市，那么私募股權(quán)投資者有權(quán)強(qiáng)制性要求公司的創(chuàng)始人股東和管理層股東與自己一起向第三方轉(zhuǎn)讓股份。對于需要引入私募股權(quán)資本的企業(yè)而言，必須要慎重對待拖帶權(quán)。

顯而易見，該權(quán)利是為了保護(hù)私募股權(quán)投資者的利益而設(shè)，但在一定情況下可能出現(xiàn)道德風(fēng)險(xiǎn)，最終損害企業(yè)家的利益。例如，美國有一家名叫FilmLoop的提供網(wǎng)上照片連放的IT公司就曾遭遇私募股權(quán)投資者ComVentures濫用拖帶權(quán)的真實(shí)案例。由于ComVentures在FilmLoop公司具有較高的股份比例，加上他們擁有拖帶權(quán)(Drag-AlongRight)，使得ComVentures有能力單方面迫使其他投資人和公司創(chuàng)始人出售公司。ComVentures提出讓他們投資的另一家公司Fabrik低價收購FilmLoop。FilmLoop在被收購之時在銀行里還有300多萬美金存款，而Fabrik的購買價格只比該銀行存款多一點(diǎn)。同時，由于優(yōu)先清償權(quán)(LiquidationPreferenceRight)的存在，F(xiàn)ilmLoop在被出售之后，其創(chuàng)始人和所有員工幾乎在一無所獲的情況下被掃地出門，一夜之間，他們不再有股票，不再有工作，不再有公司，也不再有任何銀行存款。而這一切的罪魁禍?zhǔn)拙褪侨狈Ρ匾虡I(yè)道德的ComVentures公司，以及FilmLoop當(dāng)初輕易接受的拖帶權(quán)條款。所以，對于正欲引入私募股權(quán)資本的企業(yè)家而言，對于拖帶權(quán)條款，一定要做好事先預(yù)防工作，而不要寄希望于事后救濟(jì)。

對策：

其一，企業(yè)家必須謹(jǐn)慎對待該條款，千萬不要掉以輕心，應(yīng)該在原則上拒絕接受該條款。因?yàn)橹灰憬邮芰嗽摋l款，公司創(chuàng)始股東就必然在一定程度上受制于私募股權(quán)投資者。

其二，提高股權(quán)比例。拖帶權(quán)條款均存在一個觸發(fā)條件，即只有達(dá)到一定股權(quán)比例的私募股權(quán)投資者要求行使拖帶權(quán)時，拖帶權(quán)才可能被觸發(fā)。為此，企業(yè)可以要求盡可能高的股權(quán)比例。例如，必須全部(或者2/3以上)私募股權(quán)投資者要求行使拖帶權(quán)時，拖帶權(quán)才可能被觸發(fā)。

其三，關(guān)于行使時間。企業(yè)應(yīng)該要求拖帶權(quán)只有在私募股權(quán)基金投資企業(yè)之后的幾年之后才能行使，例如四年或五年，從而給企業(yè)一個較長時間的自我發(fā)展機(jī)會，同時也可以防止私募股權(quán)投資者違背拖帶權(quán)設(shè)立初衷而濫用該權(quán)利。

其四，關(guān)于購買主體。為了防止道德風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)應(yīng)該要求私募股權(quán)基金在行使拖帶權(quán)時購買企業(yè)的主題不能是競爭對手、該私募股權(quán)基金投資過的其他公司、該私募股權(quán)基金的任何關(guān)聯(lián)公司以及個人等，從而杜絕私募股權(quán)基金具有任何賤賣企業(yè)的利益驅(qū)動存在。

其五，關(guān)于支付方式。為了充分保護(hù)自己的利益，企業(yè)還可以要求私募股權(quán)基金在行使拖帶權(quán)時，企業(yè)的交易對價只能采取特定的支付方式，例如現(xiàn)金或上市公司自由流動的股票。因?yàn)椋绻侥脊蓹?quán)基金與一家非上市公司達(dá)成了以換股為支付方式的出售協(xié)議，那么原有股東就將面臨接受難以變現(xiàn)的企業(yè)股權(quán)作為自己出售原有公司股權(quán)的尷尬局面。

其六，關(guān)于原有股東的優(yōu)先購買權(quán)。企業(yè)還可以規(guī)定，在私募股權(quán)基金行使拖帶權(quán)出售公司的股權(quán)時，如果企業(yè)創(chuàng)始人或其他原始股東不同意，那么企業(yè)創(chuàng)始人或其他原始股東有權(quán)以同樣的價格和條件將私募股權(quán)基金欲出售的股權(quán)買下，從而避免企業(yè)被其他不受歡迎的第三方收購。

2、跟售權(quán)

也稱共同出售權(quán)，即Co-SaleRights)。基本上是與拖帶權(quán)(DragAlongRight)相對應(yīng)的權(quán)利。拖帶權(quán)解決的是，在私募股權(quán)投資者作為企業(yè)小股東想要出售公司時，他們可以強(qiáng)制企業(yè)創(chuàng)始人以及其他原始股東一起賣股權(quán);而跟售權(quán)解決的是，如果企業(yè)創(chuàng)始人或其他原始股東想要賣股權(quán)時，作為小股東的私募股權(quán)投資者有權(quán)與這些股東一起賣，一般需要遵守同比例原則。一般地，跟售權(quán)的設(shè)定對于企業(yè)沒有明顯的約束或傷害。

3、優(yōu)先購買權(quán)

如果企業(yè)創(chuàng)始人或其他原始股東希望將自己的股份出售給第三方，那么私募股權(quán)投資者有權(quán)在同等條件下優(yōu)先購買企業(yè)創(chuàng)始人或其他原始股東擬出售股權(quán)的權(quán)利。跟售權(quán)解決的是，當(dāng)企業(yè)原始股東想要將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三方時，私募股權(quán)投資者享有按照同樣條件跟隨原始股東一起出賣股份的權(quán)利;而優(yōu)先購買權(quán)解決的是，當(dāng)企業(yè)原始股東想要將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三方時，私募股權(quán)投資者享有按照同樣條件自己直接購買原始股東擬出售股份的權(quán)利。無論是優(yōu)先購買權(quán)、跟售權(quán)還是拖帶權(quán)，均是對企業(yè)原始股東轉(zhuǎn)讓股份權(quán)利的一種限制或制約。其目的都是為了最大限度地保護(hù)私募股權(quán)投資者的利益，以使得私募股權(quán)投資者可以享有有效的退出方式、參與收益可觀的交易，以及防止不必要或不受歡迎的股東進(jìn)入企業(yè)。

4、可轉(zhuǎn)換債券

可轉(zhuǎn)換債券是指，債券持有者有權(quán)在一定時期內(nèi)按一定比例或價格將其轉(zhuǎn)換成一定數(shù)量股權(quán)的證券。它的特殊性主要包括三個方面：其一是具有債權(quán)性。與其他債券一樣，可轉(zhuǎn)換債券一般也具有規(guī)定的利率和期限，投資者可以選擇持有債券到期，收取本息。其二是股權(quán)性。可轉(zhuǎn)換債券在轉(zhuǎn)換成股票之前是純粹的債券，但在轉(zhuǎn)換成股票之后，原債券持有人就由公司的債權(quán)人變成了公司的股東，有權(quán)參與企業(yè)的經(jīng)營決策與紅利分配，從而也將一定程度上影響公司原來的股權(quán)結(jié)構(gòu)。其三是轉(zhuǎn)換性。一般地，可轉(zhuǎn)換債券在發(fā)行時就明確約定，債券持有人可按照發(fā)行時約定的價格將債券轉(zhuǎn)換成公司的普通股票，這時發(fā)債公司不得拒絕。

5、估價調(diào)整機(jī)制(對賭協(xié)議)

一般地，它是指在企業(yè)與私募股權(quán)基金達(dá)成投資協(xié)議時，雙方對于未來不確定的企業(yè)經(jīng)營情況的一種約定。對賭協(xié)議的出現(xiàn)主要基于兩個目的：其一是企業(yè)估價的調(diào)整;其二是管理層激勵。從對賭協(xié)議的制定方式上，對賭協(xié)議由兩部分內(nèi)容構(gòu)成：其一是觸發(fā)條件(銷售額(增長率)、利潤額(增長率)等)，其二是股權(quán)調(diào)整數(shù)量(也可能標(biāo)的直接是現(xiàn)金獎勵)。蒙-牛、太*奶、**電器等叱咤一時的公司都因?qū)€失敗而致公司被收購易-主。所以，企業(yè)家一定要謹(jǐn)慎對待對賭協(xié)議：首先，不能過于樂觀，不要過高地預(yù)測企業(yè)未來的發(fā)展業(yè)績，需知企業(yè)經(jīng)營環(huán)境是瞬息萬變的，不要與私募股權(quán)投資者簽訂過于苛刻的對賭協(xié)議內(nèi)容;其次，要重視談判，不要輕易接受投資者提出的對賭條件，尤其是過高地估價調(diào)整比例。

6、反稀釋條款

也稱反攤薄條款，其制度核心內(nèi)容是如果公司在本輪融資之后又發(fā)行了新的股份融資，那么原來的投資者必須獲得與新投資者同樣的購股價格。

在實(shí)踐操作中，反稀釋條款有兩種表現(xiàn)形式：其一被稱為棘輪條款(FullRatchetProvision);其二被稱為加權(quán)平均反稀釋條款(WeightedAverageAnti-dilutionProvision)。

在適用棘輪條款時，企業(yè)原先的投資者將獲得足夠的免費(fèi)股票，從而將他購股份的每股平均價格攤薄至與新投資者購買股份的價格一致。棘輪條款是最大限度保護(hù)原有投資者的條款，在私募股權(quán)投資實(shí)踐中，多數(shù)私募股權(quán)投資基金都會要求適用棘輪條款。加權(quán)平均反稀釋條款實(shí)際是利用了一個比例關(guān)系來計(jì)算原有股東獲得反稀釋調(diào)整之后的每股價格。這個比例關(guān)系是，原有股東反稀釋之后的每股價格與原有投資者購買股份的每股價格之間的比例，等于假設(shè)新發(fā)行采取了原來投資者購買的股份價格時的公司股份數(shù)量與新發(fā)行之后公司股份數(shù)量之間的比例。通過模擬對比，我們可以發(fā)現(xiàn)，在執(zhí)行反稀釋任務(wù)時，采取棘輪條款與采取加權(quán)平均條款所導(dǎo)致的公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化差異巨大。為此，企業(yè)家在與私募股權(quán)基金談判時，在反稀釋問題上應(yīng)該盡可能爭取以加權(quán)平均條款解決反稀釋問題，這樣將對企業(yè)家較為有利。

7、回購權(quán)

又稱為回贖權(quán)，指如果被投資企業(yè)在一個約定期限內(nèi)沒有上市，那么被投資企業(yè)有義務(wù)以事先約定的價格買回私募股權(quán)投資者所持有的全部或部分被投資企業(yè)的股票，從而事先私募股權(quán)投資者退出的目的。

8、優(yōu)先清償權(quán)

是優(yōu)先權(quán)股份享有的一項(xiàng)極為重要的優(yōu)先權(quán)，它是指作為優(yōu)先股的私募股權(quán)投資者股份有權(quán)在普通股之前按照事先約定的價格獲得企業(yè)清算價值的全部或一部分

投資金融工具條款

投資金融工具條款是私募股權(quán)投資的基礎(chǔ)條款，決定了私募股權(quán)投資基金進(jìn)入的方式，和進(jìn)入后的地位和身份。投資金融工具的安排既要適合被投資企業(yè)將來的發(fā)展，又要盡量降低私募股權(quán)投資基金本身的資金風(fēng)險(xiǎn)。

根據(jù)對風(fēng)險(xiǎn)與收益的不同偏好以及與被投資企業(yè)的協(xié)商情況，一般選擇兩類投資工具。

一類是股權(quán)投資方式，常用的金融工具是優(yōu)先股。其中優(yōu)先股又劃分為普通優(yōu)先股和可轉(zhuǎn)化優(yōu)先股。

另一種是債權(quán)投資方式，常用的金融工具是可轉(zhuǎn)換債券。

1、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股

優(yōu)先股較普通股而言，其股東享有優(yōu)先的紅利分配權(quán)和清算時的優(yōu)先受償權(quán)，但優(yōu)先股往往無表決權(quán)。可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股票是指其持有者可以在一定時期內(nèi)按一定比例或價格將優(yōu)先股票轉(zhuǎn)換成一定數(shù)量的本公司普通股票的優(yōu)先股票。

2、可轉(zhuǎn)換債券

可轉(zhuǎn)換債券是一種公司債券，其持有人在發(fā)債后一定時間內(nèi)有權(quán)依約定的條件將持有的債券轉(zhuǎn)換為普通股票或優(yōu)先股票。換言之，可轉(zhuǎn)換公司債券持有人可以選擇持有至債券到期，要求公司還本付息;也可選擇在約定的時間內(nèi)轉(zhuǎn)換成股票，享受股利分配或資本增值，兼具債券和股票期權(quán)的性質(zhì)。

投資估值和對賭協(xié)議

私募股權(quán)基金在投資前首要問題就是對被投資企業(yè)進(jìn)行估值。估值針對擬投資企業(yè)每股的價格，投資估值條款最終須體現(xiàn)投資金額和私募股權(quán)基金獲得的股權(quán)比例。

私募股權(quán)基金對于企業(yè)的估值主要依據(jù)于企業(yè)現(xiàn)時的經(jīng)營業(yè)績以及對未來經(jīng)營業(yè)績的預(yù)測，因此這種估值存在一定的風(fēng)險(xiǎn)。為保證其投資物有所值，外資私募股權(quán)基金通常在股權(quán)投資協(xié)議中約定估值調(diào)整條款，即如果企業(yè)實(shí)際經(jīng)營業(yè)績低于預(yù)測的經(jīng)營業(yè)績，投資者會要求企業(yè)給予更多股份，以補(bǔ)償投資者由于企業(yè)的實(shí)際價值降低所受的損失。相反，如果企業(yè)實(shí)際經(jīng)營業(yè)績高于預(yù)測的經(jīng)營業(yè)績，投資者會拿出相同股份獎勵企業(yè)家。

以上就是律霸網(wǎng)小編對于這方面知識的具體介紹，對于股權(quán)的投資存在一定的風(fēng)險(xiǎn)以及如果有著這方面的投資是需要進(jìn)行行情的了解，如果大家對于這方面的問題有任何的問題，隨時歡迎來咨詢律霸網(wǎng)的相關(guān)顧問，希望可以幫助到大家。