在生活中，不難見到聚眾斗毆的情形，特別是在一些人很少的大馬路上或者是一些酒吧，KTV等很雜亂的場所更加的常見，那么聚眾斗毆有些甚至是攜帶器械進行的，對于攜帶器械和沒有攜帶器械這兩個情形，對于行為人的影響程度是不同的。那么聚眾斗毆持械沒動手應該如何認定?

一、聚眾斗毆持械沒動手

危害國家安全罪危害公共安全罪破壞經濟秩序罪侵犯人身民主權利罪侵犯財產罪妨害社會管理秩序罪

生活中經常都會有聚眾斗毆的情況出現，這其中就會持械聚眾斗毆的情況出現，持械是聚眾斗毆罪的法定加重情節，聚眾斗毆致人死亡，刑法規定按故意殺人罪處理。那這樣的持械聚眾斗毆指什么械,未持械者如何判?接下來由華律網的小編為大家整理了一些關于這方面的知識，歡迎大家閱讀!

刑法上關于“持有”型犯罪，包括兩種情況，一種是將“持有”作為定罪情節，如非法持有毒品罪;另一種就是將“持有”作為量刑情節，如聚眾斗毆罪，持械是聚眾斗毆的一種量刑情節，應當在三年以上十年以下處刑。但在司法實踐中，何謂持，何謂械，何又謂持械，在具體的案情認定中卻有爭議。

認定持械聚眾斗毆的“持”和“械”

“持”基本有兩個方面，是一種行為，即握、拿、使用、攜戴或攜帶;也是一種狀態，即隨著行為人的身體并為行為人能有效支配的一種狀態。既然作為聚眾斗毆罪的加重量刑情節，那么，認定“持”的行為離不開行為人的主觀目的是為了聚眾斗毆。如斗毆中，為了戰勝對方并未約定雙方持械，而某人手中暗藏鐵釘或者繡花針，也應認定為持械。如果不是為了聚眾斗毆，臨時發生糾紛中而使用前述工具，則不是持械聚眾斗毆中的持械行為。

既然持的行為有兩個方面，那么為了聚眾斗毆，何時開始算作是聚眾斗毆的持械行為著手之點?聚眾斗毆罪的著手，一般認為只有雙方開始實施斗毆的行為，才能被認為已經著手實行犯罪，一旦雙方實際發生斗毆，犯罪即為既遂。因此，只要雙方已經著手實施斗毆行為，犯罪即為既遂，而在斗毆前的所有行為均為預備行為。由于持械是量刑情節，那么持械的行為也應當從開始斗毆時計算。這就帶來一個問題，刑法之所以將持械規定為加重的量刑情節，用意在于禁止這種持械行為本身。因為持械行為往往容易激化矛盾，使問題更不容易得到解決，而且這種行為的危害后果比不持械的后果嚴重得多。刑法這樣規定體現的是“打早”。如果認定持械行為必須要到斗毆開始，那么立法用意將不能得到體現。所以筆者認為，持械行為的‘持有’實際上是聚眾斗毆罪的預備階段，即為犯罪創造條件，那么在預備中開始初持械，在聚眾斗毆之前丟掉后再參加斗毆的行為，顯然不是預備中止，對聚眾斗毆而言，還能不能定為持械聚眾斗毆?筆者認為，這種行為形式上符合持械聚眾斗毆，但是已經不具有持械斗毆的危害性，因此，不宜再作為加重的量刑情節。

雖然持械，但自始至終使用就都被制服或者將對方制服，這種情況能否認定為持械?持有這類器具，對社會就構成潛在威脅，在斗毆中雖未使用，但如遇緊急情況，不排除使用的可能，可能給社會造成重大危害，從加大處罰力度出發，只要有證據表明其有使用的表示，就可以認定為持械聚眾斗毆。如果雖然在聚從斗毆中未使用器具，但有證據證實，其攜帶器具的目的是為了在聚眾斗毆中使用，只是由于某種原因到達現場后未使用，也應認定持械;如果攜帶的是生活器具，并不是為了在聚眾斗毆中使用，而且也確定沒有拿出來使用，這種情況不能認定持械，否則有悖于主客觀相一致的立法精神。

對犯罪分子在斗毆現場尋找工具并使用，或者部分人從斗毆的對方手中奪得器械，是否為持械聚眾斗毆?如果尋找的器具僅是為了防止自身受到較大的打擊，不具有積極追求他人傷亡的故意，不應認為持械。刑法條文中雖未規定持械在哪一階段，但是，按常理來看，主要是指經過充分準備，較為嚴重危害社會的持械行為。在犯罪地現場尋找到工具的，不再是持械聚眾斗毆，而直接根據傷害后果來判斷，如果造成傷害后果的，定故意傷害罪;造成死亡后果的，定故意殺人罪就可以了;如果沒有這種嚴重后果，則制定聚眾斗毆罪，量刑上不以持械為加重情節。

所謂“械”，最基本意思是器械，在聚眾斗毆中，一般常見的為刀、槍、棍、棒等足以致人傷亡的器械。但顯然，持械并不是一個確定的概念，隨身攜帶的水果刀、拿著磚頭、磚塊、椅凳、煙缸等，只要為聚眾斗毆的目的，均是“持械”之械。

在實際的打架斗毆中，常用“帶家伙”，這里的家伙，也就是持械的械具。因此，械具的認定不能根據其本身的大小或者威懾力來認定，而主要應當根據聚眾者以及積極參加者的主觀方面認定。認定這個主觀方面，可以結合雙方事情發生的原因，事情發展的過程來認定。對于臨時的雙方沖突的行為人，如果人數眾多，也應認定為聚眾斗毆罪;持有器械，應當按照持械聚眾斗毆加重處罰。因此，這里的“械”不再是一個一般意義上的物，而具有刑法的規范意義的物，需要我們結合斗毆雙方的情況，根據雙方的目的來認識。

在實踐中，聚從斗毆雙方所持器械類型繁多;有一些涉及到非法持有槍支或者爆炸物罪，這種情況發生了二者的競合。對整個聚眾斗毆罪而言，它們構成了持械聚眾斗毆;但單獨同時觸犯了非法持有槍支罪或者爆炸物罪。

是否同時構成攜帶槍支、彈藥、管制刀具或者危險物品危害公共安全罪?筆者認為，對這一種情況，這些對象本身也是持械的械具;如果斗毆之地確實有危及公共安全的可能，那么這屬于想象競合犯，應當認定為前罪，而不再是聚眾斗毆罪了。如果在偏僻之處，不可能危及到公共安全，這些就應當是持械之械，而非危險物品或者管制刀具了。

聚眾斗毆罪判多久

聚眾斗毆罪，是指為了報復他人、爭霸一方或者其他不正當目的，糾集眾人成幫給伙地互相進行毆斗，破壞公共秩序的行為。

《刑法》第二百九十二條 聚眾斗毆的，對首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，對首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：

(一)多次聚眾斗毆的;

(二)聚眾斗毆人數多，規模大，社會影響惡劣的;

(三)在公共場所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會秩序嚴重混亂的;

(四)持械聚眾斗毆的。

聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。

聚眾斗毆持械沒動手，這個行為，不同的人有不同的看法，但是通過小編這篇文章的閱讀，大家應該知道，小編認為，手持器械，但是沒有動手，也是應該從重處罰的，首先持械的行為是因為想要聚眾斗毆，所以無論實行了行為還是沒有實行都是要處罰的

聚眾斗毆主犯能保釋嗎？保釋要如何辦理？

聚眾斗毆罪辯護詞

聚眾斗毆罪司法解釋